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【正文】 的； *在依法實施監(jiān)督檢查中提供虛假情況的； *開標前泄露標底等違法行為。 依據(jù) 民事法律規(guī)定，采購代理機構承擔民事責任的方式主要表現(xiàn)為：招標行為無效及賠償損失等民事責任。 （ 二 ）代理機構的行政法律責任 （ 三 ）代理機構的刑事法律責任 *代理機構及其工作人員在采購過程中有違法行為，情節(jié)嚴重，構成犯罪的，依法追究其刑事責任。 *根據(jù)《采購法》規(guī)定，采購代理機構在采購過程因違法行為應承擔的刑事責任有：串通投標罪；受賄罪；侵犯商業(yè)秘密罪；偽造、毀滅國家機關公文罪；濫用職權罪；簽訂、履行合同失職被騙罪等。 2． 3． 4 評標委員會成員的法律責任 47 2． 3． 5 行政監(jiān)督部門的法律責任 48 第 三 章 招標投標的相關法律法規(guī) 3． 1《政府采購法》 本節(jié)要點為掌握政府采購的適用范圍、基本原則、當事人對供應商的 資格 要求，政策性規(guī)定、采購方式和程序等方面 。 2021年 1 月 1 日生效。 3． 1． 1 立法目的 （五個方面） 3． 1． 2 適用范圍 （五個方面） 地域范圍：在中華人民共和國境內進行的采購適用本法； 主體范圍：指各級國家機關、事業(yè)單位和團體組織； 資金范圍：使用財政性資金； 調整對象范圍：采購目錄以內的或者采購限額標準以上的貨物、工程和服務的行為。 *例外情形：規(guī)定三種情形例外，可以不 用《政府采購法》： 使用外國組織和外國政府貸款的政府采購，貸款協(xié)議對采購的具體條件另有規(guī)定的，但不得損害國家利益和社會公共利益； 對因嚴重自然災害和其他不可抗力事件所實施的緊急采購和涉及國家安全和秘密的采購； 軍事采購法規(guī)由中央軍委另行制定。 3． 1． 3 基本原則 遵循公開透明原則、公平競爭原則、公正原則和誠實信用原則。 3． 1． 4 當事人 政府采購當事人，是指在政府采購活動中享有權利和承擔義務 49 的各類主體，包括采購人、供應商和采購代理機構等。 采購人：國家機關、事業(yè)單位、團體組織。 供應商： 包括提供貨物、工程或者服務的法人、其他組織或者自然人。 采購代理機構：是經國務院有關部門或省級人民政府有關部門認定資格的機構。 3． 1． 5 對供應商資格的要求 為法定要求和特定項目條件要求 法定資格 A 具有獨立承擔民事責任的能力。 —— 前提條件 B 具有良好的商業(yè)信譽和健全的財會制度。 —— 基本條件 C 具有履行合同所必需的設備和專業(yè)技術能力。 —— 資源條件 D 具有依法納稅和繳納社會保障資金的良好記錄。 —— 合法條件 E參加政府采購活動前 3年，在經營活動中沒有重大違法記錄。 F 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。 采購人規(guī)定的具體采購項目的特定條件 一般包括：資質、生產能力、業(yè)績、生產許可、財務狀況、專業(yè)人員等。這些特定條件必須在采購文件中明示，并且不能通過設定特定資格條件來妨礙充分競爭和公平競爭，人為設定歧視條款。 3． 1． 6 政府采購的政策性規(guī)定 經濟性和社會性的政策性目標主要有：①扶持本國企業(yè)的發(fā) 50 展，采購人應當采購本國的貨物、工程和服務；②促進就業(yè)，供應商必須安排一定數(shù)量的失業(yè)人員；③節(jié)約資源，保護環(huán)境，強制購買節(jié)能環(huán)保產品；④扶持中小企業(yè)、保護殘疾人興辦的企業(yè)、價格優(yōu)惠方式給予照顧等。 采購本國貨物、工程和 服務 對在中國境內無法獲取、境外使用以及另有規(guī)定的情形例外審批。 優(yōu)先采購自主創(chuàng)新產品：財政部《政府采購自主創(chuàng)新產品目錄》 強制采購節(jié)能產品：發(fā)改委《節(jié)能產品政府采購實施意見》 優(yōu)先采購環(huán)境標志產品：財政部和國家環(huán)保部《關于環(huán)境標志產品政府采購實施的意見》等，政府采購清單。 3． 1． 7 采購方式和程序 政府采購采用以下方式： 公開招標； 邀請招標； 競爭性談判； 單一來源采購； 詢價； 國務院政府采購監(jiān)督管理部門認定的其他采購方式。公開招標應作為政府采購的重要方式。 公開招標 適用 于達到公開招標數(shù)額標準的貨物、工程和服務。 國務院 —— 中央預算；國務院規(guī)定：單項或批量采購金額一次性達到 120 萬元以上的貨物或服務， 200 萬元以上的工程 地方分屬 —— 地方預算 51 *其他程序：看《政府采購法》 邀請招標 *只限于貨物和服務，至少邀請 3 家以上。 （ 1）適用范圍 A 具有特殊性； B 費用過大； C 但必須經省級財政部門同意后才可實施。 （ 2）程序 A 與公開招標的不同，在公告和邀請上。 B 向不少于 3 家以上的特定投標人發(fā)出邀請函。 競爭性談判 從符合相應資格條件的供應商名單中確定不少于 3 家的供應商參 加談判，最后從中確定成交供應商的采購方式。 （ 1）競爭性談判的適用范圍。具備下列四種情形，經設區(qū)的市、自治州以上人民政府部門同意后，可以采用競爭性談判方式進行采購； ①招標后沒有供應商投標或者沒有合格的或者重新招標未能成立的； ②技術復雜或者性質特殊，不能確定詳細規(guī)格或者具體要求的； ③采用招標所需時間不能滿足用戶緊急需要的； ④不能事先計算出價格總額的。 52 （ 2）競爭性談判的主要程序是：成立談判小組、制定談判文件、確定邀請參加談判的供應商名單、談判和確定成交供應商。 單一來源采購 是指采購人向某一特定供 應商直接采購貨物或服務的采購方式。 *單一來源采購的適用范圍。具備下列三種情形，經設區(qū)的市以上人民政府財政部門同意后，可以采用單一來源方式進行采購。 ①只能從唯一供應商處采購的； ②發(fā)生了不可 預見 的緊急情況不能從其他供應商處采購的； ③必須保證原有采購項目一致性或者服務配套的要求，需要繼續(xù)從原供應商處采購，且資金總額不超過原合同采購金額 10%的。 詢價 是指從符合相應資格條件的供應商中確定不少于 3 家的供應商，向其發(fā)出詢價通知書讓其報價。最后從中確定成交供應商的采購方式。 （ 1）詢價的適用范圍。采購的貨物 規(guī)格和標準唯一?，F(xiàn)貨貨源充足且價格變化幅度較小的政府采購項目，經設區(qū)的市、自治區(qū)以上人民政府財政部門同意后，可以采用詢價方式采購。 （ 2）詢價的主要程序是：成立詢價小組，確定被詢價的供應商名單，詢價和確定成交供應商。 政府采購監(jiān)督部門認定的其他方式。 3． 2《合同法》 53 《合同法》分為總則和分則兩部分。總則部分主要涉及合同的訂立，履行變更和轉讓，違約責任等內容，概括說明合同從始至終各個階段的權利義務內容要素。分則是對各類合同的概念、形式、具體權利義務內容等的規(guī)定。 3． 2． 1 基本原則 平等、公平、自愿、 誠實信用、合法性等方面原則。 3． 2． 2 合同的訂立與效力 要約與承諾 合同訂立是締約各方之間通過協(xié)商達成一致，確定合同內容，以一定的形式表示的過程，必須經過要約與承諾兩個階段。 *要約是希望和他人訂立合同的意思表示，發(fā)出要約一方為要約人，接受要約一方為受要約人。 *要約包括三個方面，一是要約是特定的意思表示，二是要約的內容應當具體，三是要約必須具有訂立合同的意圖。 *要約邀請，是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。 根據(jù)《合同法》第 15 條，要約邀請的表現(xiàn)形式包括價目表、拍賣公告、招股說明書、商業(yè)廣告等。 承諾是受要約 人同意要約的意思表示，承諾具有以下法律特征： ①承諾主體必須為受要約人。 ②承諾內容必須明確表示受要約人與要約人訂立合同。 ③承諾必須在 合 理期限內向要約人發(fā)出。 54 *承諾生效時合同即刻成立。承諾通知到達要約人時生效。 要約的效力 要約的效力分別表現(xiàn)為，要約對要約人和受要約人的拘束力，對要約的效力采用“到達主義”的方式。要約到達受要約人時生效。 通常情況下，招標人發(fā)出的招標公告、招標通知書和招標文件為要約邀請，投標人的招標文件為要約，招標人發(fā)出的中標通知書為承諾。 合同的內容、形式 合同的 內容在于約定，一般包括：當事人的名稱或者姓名和住所、標的、數(shù)量、質量、價格或者報酬、履行期限、地點和方式、違約責任、解決爭議的方法等名稱。 *建設工程合同中對建設工程承包范圍、承包方式、工期、工程價款計算以及支付、指定分包、保修責任等方面的約定。 *合同的形式是指締約當事人所達成的協(xié)議的表現(xiàn)方式?！爱斒氯擞喠⒑贤?，有書面形式、口頭形式和其他形式”。書面形式，一般表現(xiàn)為合同書、協(xié)議書等。當事人之間來往的電報、圖表、修正合同的文書都屬于合同的書面形式。 *建設工程合同、借款合同、租賃期限六個月以上的租賃合同、工 程監(jiān)理、融資租賃合同應當采用書面形式。 合同的效力 已成立的合同將對合同當事人乃至第三人產生的法律約束力?？蓪⒑贤男Я顟B(tài)分為生效、可撤銷以及效力待定三種。 55 （ 1）合同的成立 一般規(guī)定，承諾生效時合同成立。 （ 2）合同的生效 合同自成立時生效。同時，合同生效應滿足法定的生效要件和約定的生效條件，包括當事人締約時應有相應的締約能力；意思表示真實，不違反強制性法律規(guī)范以及公序良俗原則；標的確定并且可能等四個方面。 如合同欠缺生效要件，則可能最終會導致合同無效，效力待定或者合同的可撤銷。 （ 3）無效合同 合 同無效是指合同在欠缺某生效條件的情況下或者合同適用法律中規(guī)定的合同無效情形時，合同當然不產生效力，且絕對無效，自始無效?！逗贤ā返?52 條規(guī)定了 5 種情形。 （ 4）可撤銷合同 指合同欠缺一定生效要件，其有效與否，取決于有撤銷權的一方當事人是否有撤銷權的合同。在未被撤銷之前，合同有效，被撤銷的合同自合同訂立時失去法律約束力，可視為無效合同。當事人負有相互返還財產，賠償損失等義務，當事人之間權利義務關系應當恢復至合同生效之前。 包括因重大誤解，訂立合同時顯失公平，以 欺 詐、脅迫的手段或者乘人之危訂立合同的，合同當事 人一方也有權申請撤銷合同。 （ 5）效力待定合同 56 指已成立的合同生效要件存在瑕疵，須經有權補正人追認方為生效的合同。效力待定的要素主要為當事人主體資格欠缺，無權代理人，無處分權人訂立的合同等。 *《招標投標法》第 46 條規(guī)定，招標人和中標人應當按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得執(zhí)行訂立背離合同實質性內容的其他協(xié)議。 3． 2． 3 合同的履行、變更和轉讓 合同的履行 指合同生效之后，合同當事人按照合同的約定實施合同標的的行為，合同的履行主要是當事人實施給付義務的過程，并遵循全面履行原則 、協(xié)助原則和經濟合理、誠實信用原則。 合同的變更和轉讓 （ 1）合同的變更：是合同關系的局部變化，如標的數(shù)量的增減、價格的變化、履行時間、地點、方面的變化等，是合同內容的變更。 （ 2）合同的權利轉讓：合同權利的轉讓也稱為債權轉讓，是指債權人通過協(xié)議將合同的權利全部或者部分轉讓給第三人。合同權利的轉讓可以分為全部轉讓或部分轉讓。部分轉讓后，受讓第三人加入合同關系，與原債權人共享債權，原合同之債因此變?yōu)槎鄶?shù)人之債。 債權轉讓中應當注意，轉讓合同權利按照法律、行政法律的規(guī)定需要辦理批準、登記等手續(xù)的，在程序完成 之后方為生效。合同 57 權利轉讓須通知債權人，未經通知的，該轉讓對債務人不發(fā)生效力。 （ 3）合同的義務轉讓。是指基于當事人協(xié)議或法律規(guī)定，由債務人轉移全部或部分債務給第三人，第三人就移轉的債務而成為新債務的現(xiàn)象。債務轉讓的構成應當征得債權人的同意后方為生效。 （ 4）合同權利義務的概括轉讓。即合同主體的變更，是指合同當事人一方在不改變合同的內容的前提下將其全部的合同權利義務一并轉讓給第三人。概括轉讓的前提是： ①須以合法有效的合同存在為前提； ②必須經對方同意； ③包括合同一切權利義務的轉移，包括主權利和從權利，主 義務和從義務的轉移，但專屬于債權人或債務人的自身的權利義務除外。 ④原合同當事人一方第三人必須視合同權利的概括轉讓達成協(xié)議。該協(xié)議應符合民事法律顧問行為的有效要件。 ⑤權利義務的概括轉移應當符合法律規(guī)定。如根據(jù)《建筑法》的規(guī)定，中標后的承包單位不能將自己的全部權利與義務轉讓給第三方。 3． 2． 4 合同權利義務的終止 合同終止的概念和效力 *是指依法生效的合同，因具備法定的或者當事人約定的情形，造成合同權利義務的消滅。合同終止后，債權人不再享有合同權利， 58 債務人也不必再屬于合同義務。 *掌握法定終止的情形：《 合同法》第 91 條如因履行、解除、抵銷、標的物提存等方面原因，合同可以終止。 當事人之間也可以通過約定的方式終止合同。 *合同的結算清理條款，仲裁訴訟條款有效。 合同的解除 合同的解除，是指合同成立生效后，當具備法律規(guī)定的合同解除條件或者當