【正文】 出招標項目和進行招標的基本條件。中央投資項目、工程建設項目、機電產(chǎn)品國際 招標項目及政府采購項目代理機構應當具備的資格條件及承擔項目的業(yè)務范圍，國家行業(yè)主管部門對各類招標代理機構的認定，國家對招標代理機構服務 收費 的具體規(guī)定。 （ 1） 招標人的分類 招標人分兩類：一是法人，二是其他組織。如合伙組織、企業(yè)分支機構等。投標人必須具備響應招標和參與招標競爭兩個條件的，才能成為投標人。 招標代理機構 （ 1） 招標代理機構性質(zhì) *招標代理機構是依法設立 、從事招標代理業(yè)務并提供相關服務的社會中介組織。 招標代理機構憑借自身的經(jīng)驗、根據(jù)項目的特點、有針對性地制定周密和切實可行的招標方案，提交 給 招標人 ，使 招標人 能夠 事先了解整個招標過程的情況，以便給予很好的 配合 ，保證招標方案 12 的順利實施。國家發(fā)改委負責從事中央投資項目招標代理業(yè)務機構資格的認定工作。 *依據(jù)《工程建設項目招標代理機構資格認定辦法》規(guī)定，獲得工程建設項目招標代理資格的。 （ 4）政府采購代理機構 *依據(jù)《政府采購代理機構資格認定辦法》，由財政部負責政府采購招標代理業(yè)務機構資格的認定工作。 （ 6）科技項目招標代理機構 依據(jù)科技部《科技評估、科技項目招標投標工作資格認定暫行辦法》規(guī)定，科技部負責科技項目招標代理機構的資格管理，負責全國范圍內(nèi)科技評估、科技項目招標投標資格認定工作的組織、管理和監(jiān)督指導。 C 機電產(chǎn)品國際招標代理機構資格對注冊資本金的要求，甲級注冊資金需在 1000 萬元以上。 政府采購代理機構資格對業(yè)績沒有明確要求。 （三） 職責分工的特點：法律授權、分級管理 指導協(xié)調(diào)部門：國家發(fā)改委負責指導和協(xié)調(diào)全國招標投標工作，負責依法核準應報國家發(fā)改委審批和由其核報國務院審批項目的招標方案（包括招標范圍、招標組織形式、招標方式）；組織國家重大建設項目 稽察 特派員，對國家重大建設項目建設過程中的工程招投標進行監(jiān)督檢查。即房屋建筑類、工業(yè) 和信息、水利、交通、鐵道、民航、進口機電 設備等行業(yè) 17 和產(chǎn)業(yè)項目的招標投標活動的監(jiān)督執(zhí)法，分別由有關行政主管部門負責。 按照《國務院關于投資體制改革的決定》的規(guī)定，我國對建設項目的審批實行分級分類管理。 招標代理機構資格管理 國家發(fā)改委、建設部、財政部、商務部、科技部、藥品監(jiān)督管理局和衛(wèi)生部等有關部門分別負責各行業(yè)招標代理機構的資格管理和監(jiān)督管理。 實施行政處罰 《招標投標法》及有關法律法規(guī)規(guī)章對招標投標活動中違法行為及行政處罰作出了具體規(guī)定，有關行政監(jiān)督部門通過各種監(jiān)督方式發(fā)現(xiàn)并經(jīng)調(diào)查核實有關招標投標違法行為后，應當依法對違法行為人實施行政處罰。 五、 招標投標爭議的解決 （一） 招標投標質(zhì)疑 本節(jié)主要介紹了招標投標質(zhì)疑的法律定義以及在政府采購中的具體規(guī)定，包括質(zhì)疑的當事人、時限、書面形式、質(zhì)疑內(nèi)容以及處理時間等相關方面。 （ 2）招標投標質(zhì)疑的時限要求 供應商認為自己的權益受到損害的，可以在知道或者應知其權益受到損害之日起 7 個工作日內(nèi)，以書面形式向采購人提出質(zhì)疑。 21 （ 3）不服招標投標質(zhì)疑答復的處理 —— 投訴 質(zhì)疑人如果對質(zhì)疑答復沒有不同意見，則本次爭議處理完畢，《政府采購法》第 55 條規(guī)定，質(zhì)疑人對招標人、招標代理機構的答復不滿意或者招標人、招標代理機構未在規(guī)定時間內(nèi)作出答復的，可以在答復期滿后 15 個工作日內(nèi)向同級政府采購監(jiān)督 管理部門投訴。 *主要分三類介紹：工程建設項目招標投標投訴、機電產(chǎn)品國際招標中的招標投標質(zhì)疑、政府采購中的招標投標投訴等。 （三） 工程建設項目招標投標投訴 可以在招標投標的任何階段提出投訴 受理的程序和要求 （ 1） 招標投標投訴人。對國家重大建設項目（含工業(yè)項目）招標投標活動的投訴由國家發(fā)改委受理并依法做出處理決定。 （ 4） 行政監(jiān)督部門決定是否受理投訴 。 （ 2） 對投訴進行調(diào)查取證。 投訴處理決定做出前，投訴要求撤回投訴的，應當以書面形式提出并說明理由，由行政監(jiān)督部門視以下情況決定是否準予撤回。 （ 4） 投訴處理決定的作出： 24 ①投訴處理決定的時限和通知要求。 ②投訴處理決定的結果。接受質(zhì)疑的主體是招標投標的主管部門。 （ 5）質(zhì)疑的處理程序 請注意的是：與工程不一樣的地方 A 招標機構對質(zhì)疑進行核實并報送主管部門，質(zhì)疑人按程序在網(wǎng)上提出質(zhì)疑后，招標機構應當對質(zhì)疑的內(nèi)容進行核實，并在公示期結束后 3 日內(nèi)，將對投標人質(zhì)疑的書面解釋報送相應的主管部門。 1． 2． 2 政府采購對招標投標投訴的規(guī)定 依據(jù)《政府采購法》第 53 條的規(guī)定和《政府采購供應商投訴處理辦法》第 7 條規(guī)定，供應商有權依法向財政部門提起投訴，財政部門受理投訴、作出處理決定?！? 投訴書的主要內(nèi)容：投訴人投訴時，應提交投訴書，并按照被投訴人和與投訴事項有關的供應商 數(shù)量提供投訴書的副本。 財政部門對投訴書的審查：《投訴處理辦法》第 11 條規(guī)定，財政部門收到投訴書后， 應當在 5 個工作日內(nèi)進行審查，對不符合條件的，分別按下列規(guī)定予以處理： ①投訴書內(nèi)容不符合規(guī)定的，告知投訴人修改后重新投訴。 （ 三 ）政府采購中招標投標投訴的處理與決定 調(diào)查取證 財政部門處理投訴事項原則上采取書面審查的辦法，認為有必要時，可以進行調(diào)查取證，也可以組織投訴人和被投訴人當面質(zhì)證。（看一下教材第 108 頁） 暫停采購活動。 1． 3 招標投標爭議的行政復議與行政訴訟 1． 3． 1 行政復議與行政訴訟 1． 3． 2 招標投標爭議中的行政處罰 行政處罰是指行政主體為了維護公共利益和社會秩序，保護公民、法人或者其他組織的合法權益，對行政相對人違反行政管理秩序但尚未構成犯罪的違法行為依法給予相應法律制裁的具體行政行為。 （ 2）行政處罰的實施機關 *行政處罰由具有行政處罰權的行政機關在法定職權范圍內(nèi)實施； *法律法規(guī)授權的具有管理公共事務職能的組織可以在法定授權范圍內(nèi)實施行政處罰。 *違法行為在 2 年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。 行政復議的被申請人是作出具體行政行為的行政機關。對國務院部門或省、自治區(qū)、直轄市人民政府的具體行政行為不服的，向 作出該具體行政行為的國務院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府申請復議。 *行政復議申請的送達和被申請人的答復。行政復議機關負責法制工作的機構應當對被申請人作出的具體行政行為進行審查，提出意見，經(jīng)行政復議機關的負責人同意或者集體討論通過后作出決定。 （ 1）招標投標爭議行政訴訟的當事人 當事人包括原告、被告、第三人。 *第三人：在招標投標爭 議行政訴訟中，同提起訴訟的具體行政行為有利害關系的其他公民、法人或者其他組織，可以作為第三人申請參加訴訟，或者由人民法院通知參加訴訟。 地域管轄。應當提供作出該具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件，在訴訟過程中，被告不得自行向原告和證人收集證據(jù)。 （ 5）招標投標爭議行政訴訟的審查和判決 行政訴訟適用二審終審制。法院應當在收到答辯狀之日起 5 日內(nèi)，將答辯狀副本發(fā)送原告。當事人不服法院第一審裁定的，有權在裁定書送達之日起 10 日內(nèi)向上一級法院提起上訴。 *民事主體的合法權益受到行政機關或者行政機關工作人員作 35 出具體行政行為侵犯造成損害的，有權請求賠償。 *行政機關或者行政機關工作人員作出的具體行政行為侵犯民事主體的合法權益造成損害的，由該行政機關工作人員所在的行政機關負責賠償。（其好處是：一裁定決） （ 2）仲裁的原則 自愿原則、公平合理原則 、 仲裁依法獨立進行原則、一裁終局原則。在招標投標中發(fā)生的所有民事爭議都可以通過民事訴訟得到解決。我國的《招標投標法》、《政府采購法》及各部門的規(guī)章都對招標投標活動中當事人違法行為的法律責任作出了規(guī)定。以上承擔民事責任的方式，可以單獨適用，也可以合并使用。包括： a 責令限期改正； b 罰款； c 處分； d 暫停或取消從事招標投標活動的資格。招標人應承擔中標無效的法律后果： ①責令改正； ②恢復原狀， 賠償損失； 要掌握什么樣的行為會承擔什么樣的法律責任。 2． 2． 2 投標人的法律責任 投標人的法律責任，是指投標人在投標過程中對其所實施的行為應當承擔的法律后果。 *投標人承擔行政責任的主要方式有：警告、罰款、沒收非法所得、責令停業(yè)、取消投標資格及吊銷營業(yè)執(zhí)照。 投標人的刑事法律責任 投標人的刑事責任，是指投標人因?qū)嵤┬谭ㄒ?guī)定的犯罪行為所應承擔的刑事法律后果，是最嚴重的一種法律后果。 2． 2． 3 招標代理機構的法律責任 招標代理機構的法律責任，是指招標代理機構在招標過程中對其所實施的行為應當承擔的法律后果。 行政責任方式有：警告；責令改正；通報批評；罰款；取消代理資格；暫停代理資格。 《招標投標法》規(guī)定的評委會成員的法律責任。 評委會成員承擔刑事法律責任的方式： 依法承擔受賄罪，侵犯商業(yè)秘密罪等刑罰。 依《政府采購法》的規(guī)定，采購人承擔行政責任的違法行為有： A 采購人在應當采用公開招標方式而擅自采用其他方式采購的； B 擅自提高采購標準的，委托不具備采購的代理資格的機構辦理采購事務的； C 以不合理的條件對供應商實行差別待遇或者歧視待遇的； D 在招標采購過程中與投標人進行協(xié)商談判的； E 中標、成交通知書發(fā)出后不與中標人，成交供應商簽訂采購合 同的； F 在采購過程中與供應商或者代理機構惡意串通的； G 在采購過程中接受賄賂或者獲取其他不正當利益的等等。 《政府采購法》規(guī)定，供應商應當承擔中標、成交無效的民事法律責任。承擔民事責任的違法行為主要表現(xiàn)為： *在招標采購過程中與投標人協(xié)商談判的； *與供應商惡意串通的； *在采購過程中接受賄賂或者獲取其他不正當利益的； *在依法實施監(jiān)督檢查中提供虛假情況的； *開標前泄露標底等違法行為。 2． 3． 4 評標委員會成員的法律責任 47 2． 3． 5 行政監(jiān)督部門的法律責任 48 第 三 章 招標投標的相關法律法規(guī) 3． 1《政府采購法》 本節(jié)要點為掌握政府采購的適用范圍、基本原則、當事人對供應商的 資格 要求，政策性規(guī)定、采購方式和程序等方面 。 3． 1． 3 基本原則 遵循公開透明原則、公平競爭原則、公正原則和誠實信用原則。 采購代理機構：是經(jīng)國務院有關部門或省級人民政府有關部門認定資格的機構。 —— 資源條件 D 具有依法納稅和繳納社會保障資金的良好記錄。這些特定條件必須在采購文件中明示，并且不能通過設定特定資格條件來妨礙充分競爭和公平競爭，人為設定歧視條款。 3． 1． 7 采購方式和程序 政府采購采用以下方式： 公開招標； 邀請招標； 競爭性談判； 單一來源采購； 詢價； 國務院政府采購監(jiān)督管理部門認定的其他采購方式。 （ 1）適用范圍 A 具有特殊性； B 費用過大； C 但必須經(jīng)省級財政部門同意后才可實施。 （ 1）競爭性談判的適用范圍。 *單一來源采購的適用范圍。最后從中確定成交供應商的采購方式。 （ 2）詢價的主要程序是：成立詢價小組，確定被詢價的供應商名單，詢價和確定成交供應商。分則是對各類合同的概念、形式、具體權利義務內(nèi)容等的規(guī)定。 *要約包括三個方面，一是要約是特定的意思表示，二是要約的內(nèi)容應當具體，三是要約必須具有訂立合同的意圖。 ②承諾內(nèi)容必須明確表示受要約人與要約人訂立合同。 要約的效力 要約的效力分別表現(xiàn)為，要約對要約人和受要約人的拘束力，對要約的效力采用“到達主義”的方式。 *建設工程合同中對建設工程承包范圍、承包方式、工期、工程價款計算以及支付、指定分包、保修責任等方面的約定。當事人之間來往的電報、圖表、修正合同的文書都屬于合同的書面形式。 55 （ 1）合同的成立 一般規(guī)定，承諾生效時合同成立。 （ 3）無效合同 合 同無效是指合同在欠缺某生效條件的情況下或者合同適用法律中規(guī)定的合同無效情形時，合同當然不產(chǎn)生效力，且絕對無效，自始無效。當事人負有相互返還財產(chǎn)，賠償損失等義務，當事人之間權利義務關系應當恢復至合同生效之前。 *《招標投標法》第 46 條規(guī)定，招標人和中標人應當按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。 （ 2）合同的權利轉讓：合同權利的轉讓也稱為債權轉讓，是指債權人通過協(xié)議將合同的權利全部或者部分轉讓給第三人。合同 57 權利轉讓須通知債權人，未經(jīng)通知的，該轉讓對債務人不發(fā)生效力。 （ 4）合同權利義務的概括轉讓。該協(xié)議應符合民事法律顧問行為的有效要件。合同終止后，債權人不再享有合同權利， 58 債務人也不必再屬于合同義務。 合同的解除 合同的解除，是指合同成立生效后，當具備法律規(guī)定的合同解除條件或者當