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【正文】 起來法律障礙重重 ,幾乎沒有一家上市公司實(shí)施真正意義上的股權(quán)激勵(lì) ,為數(shù)不多 的名義上實(shí)施股權(quán)激勵(lì)的上市公司 也多采用股票增值權(quán)、虛擬股票等現(xiàn)金方式的激 勵(lì)。 直至 2021 年 《公司法》 、 《證券法》 修訂后 , 股權(quán)激勵(lì)的法律障礙得以徹底清除 , 上市公司實(shí)施股權(quán)激勵(lì)有了明確的法律基礎(chǔ)。 同時(shí)股權(quán)激勵(lì)還涉及到上市公司和激勵(lì)對(duì)象之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系以及雙方要簽 訂的股權(quán)激勵(lì)合同等行為 ,涉及到對(duì)股權(quán)激勵(lì)如何進(jìn)行會(huì) 計(jì)處理、激勵(lì)對(duì)象獲得的 收益如何繳納個(gè)人所得稅等問題 , 因此 , 《合同法》 、 《勞動(dòng)法》 、 《勞動(dòng)合同法》 、 《會(huì) 計(jì)法》 、 《稅法》也是股權(quán)激勵(lì)很重要的法律依據(jù)。 我國(guó)以法規(guī)形式規(guī)范上市公司股權(quán) 激勵(lì)行為的開端是 2021 年 12 月 31 日中國(guó)證 監(jiān)會(huì)發(fā)布的 《管理辦法》 。 這一文件以促進(jìn)和規(guī)范上市公司股權(quán)激勵(lì)機(jī)制的發(fā)展為目 的 ,以股票和股票期權(quán)為股權(quán)激勵(lì)的主要方式 ,從實(shí)施程序和信息披露角度對(duì)上市 公司股權(quán)激勵(lì)行為予以指導(dǎo)和規(guī)范。其中的主要條款包括 : 12 北京理工大學(xué)工商管理碩士 (MBA )學(xué)位論文 (1) 對(duì)以股票為基礎(chǔ) 的激勵(lì)方式予以規(guī)范 , 包括股票和股票期權(quán) , 未包括以 現(xiàn) 金為基礎(chǔ)的虛擬股票 、股票增值權(quán)等方式。 (2) 規(guī)定了不得實(shí)施股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的上市公司的情況 , 如最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度財(cái) 務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告被注冊(cè)會(huì)計(jì)師出具否定意見或無法表達(dá)意見的審計(jì)報(bào)告等。 (3) 規(guī)定了激勵(lì)對(duì)象 的范圍。 區(qū)別于美國(guó)、 中國(guó)香港等國(guó)家和地區(qū)對(duì)股權(quán)激勵(lì) 對(duì)象均未作任何明確限制的情況 ,考慮到我國(guó)的股權(quán)激勵(lì)制度尚在發(fā)展初期和資本 市場(chǎng)完善程度 , 《管理 辦法》 對(duì)激勵(lì)對(duì)象范圍 作了一定程度的限制 , 將激勵(lì)對(duì)象限 制 在公司正式范圍內(nèi) ,具體對(duì)象由公司根據(jù)實(shí)際需要自主確定 ,可以包括上市公司的 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、核心技術(shù) (業(yè)務(wù) )人員 ,以及公司認(rèn)為應(yīng)當(dāng)激勵(lì) 的其 他員工 ,但不應(yīng)包括獨(dú)立董事。此外 ,最近 3 年內(nèi) 被證券交易所公開譴責(zé)或宣布為 不適當(dāng)人選以及因重大違法違規(guī)行為被中國(guó)證監(jiān)會(huì)予以行政處罰的人員不得成為激 勵(lì)對(duì)象。 (4) 規(guī)定了兩種方式以解決股權(quán)激勵(lì)股票的來源 : 向激勵(lì)對(duì)象發(fā)行股份和回購(gòu) 本公司股份。 (5)規(guī)定了標(biāo)的股票的數(shù)量。 《管理辦法》規(guī)定上市公司全部有效的股權(quán)激勵(lì) 計(jì)劃所涉及的標(biāo)的股票總數(shù)累計(jì)不得超過公司股本總額的 10%。其中個(gè)人獲授部分 不得超過股本總額的 1%,超過 1%的需要獲得股東大會(huì)的特別批準(zhǔn)。 (6) 對(duì)激勵(lì)對(duì)象所得股票的轉(zhuǎn)讓做出了規(guī)定 , 要求激勵(lì)對(duì)象轉(zhuǎn)讓其通 過股權(quán)激 勵(lì)計(jì)劃 所得的股票的 ,應(yīng)當(dāng)符合有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定。 (7) 對(duì)限制性股票、 股票期權(quán)的授予期間、 業(yè)績(jī)條件、 禁售期等進(jìn)行了規(guī)定和 說明。 (8)規(guī)定了股票期權(quán)的權(quán)利有效期和等待期。 《管理辦法》規(guī)定股票期權(quán)的有 效期不得超過 10 年 , 在股票期權(quán)權(quán)利授予日與可行權(quán)日之間應(yīng)保證至少 1 年的時(shí)間 間隔 ,并要求上市公司應(yīng)當(dāng)在股票期權(quán)有效期內(nèi)規(guī)定激勵(lì)對(duì)象分期行權(quán)。 (9)對(duì)股票期權(quán)的行權(quán)價(jià)格進(jìn)行了規(guī)定。 《管理辦法》采用了平值法 ,以體現(xiàn) 激勵(lì)效果 , 規(guī)定以股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃草案摘要公布前 30 個(gè)交易日的平均市價(jià)與公布前一 日的市價(jià)孰高原則 確定行權(quán)價(jià)格。 (10)規(guī)定了股票期權(quán)授予和行權(quán)的時(shí)點(diǎn) ,包括規(guī)定上市公司不得向激勵(lì)對(duì)象 授予股票期權(quán)的時(shí)點(diǎn)、設(shè)立了行權(quán)窗口期等。 13 北京理工大學(xué)工商管理碩士 (MBA )學(xué)位論文 (11)規(guī)定了股權(quán)激勵(lì)的實(shí)施程序和信息披露原則。比如《管理辦法》要求由 薪酬與考核委員會(huì)擬定股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃草案 ,然后提交董事會(huì)審議 ,股東大會(huì)批準(zhǔn) 。 規(guī)定了三個(gè)披露時(shí)點(diǎn) ,如股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃經(jīng)股東大會(huì)批準(zhǔn)后的例行公告等。 2021 年 1 月和 9 月 , 國(guó)務(wù)院國(guó)資委和財(cái)政部先后聯(lián)合發(fā)布了 《國(guó)有控股上市公 司 (境外 )實(shí)施股權(quán)激勵(lì)試行辦法》和《國(guó)有控股上市公司 (境內(nèi) )實(shí)施股權(quán)激勵(lì) 試行辦法》 (下稱 《試行辦法》 ) 。 這兩部規(guī)章明確了制定的依據(jù)、 目的、 股權(quán)激勵(lì)的 適用范圍、條件及應(yīng)遵循的基本原則 ,并對(duì)激勵(lì)方式、激勵(lì)對(duì)象、激勵(lì)數(shù)量、行權(quán) 價(jià)格或行權(quán)價(jià)格的確定方式、行權(quán)期限等主要內(nèi)容進(jìn)行了規(guī)定 ,明確了股權(quán)激勵(lì)計(jì) 劃的申報(bào)內(nèi)容和審核程序 ,并從股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的管理、考核、監(jiān)督、相關(guān)問題等方 面予以說明和規(guī)范?？梢哉f這兩部《試行辦法》是對(duì)《管理辦法》的補(bǔ)充和完善 , 更多是從操作層面對(duì)境內(nèi)外國(guó)有控股上市公司實(shí)施股權(quán) 激勵(lì)進(jìn)行規(guī)范和明確。 為應(yīng)對(duì)我國(guó)股權(quán)激勵(lì)正式實(shí)施兩年多來出現(xiàn)的新情況 ,解決遇到的新問題 ,規(guī) 范我國(guó)上市公司股權(quán)激勵(lì)的實(shí)施 ,中國(guó)證監(jiān)會(huì)上 市公司監(jiān)管部在幾個(gè)月內(nèi)連續(xù)公布 了三份 《股權(quán)激勵(lì)相關(guān)事項(xiàng)備忘錄》 (簡(jiǎn)稱 《備忘錄 1 號(hào)》 、 《備忘錄 2 號(hào)》 、 《備忘錄 3 號(hào)》 ) ,對(duì)《管理辦法》進(jìn)行了有益的補(bǔ)充 ,這三份備忘錄對(duì)股權(quán)激勵(lì)的相關(guān)事項(xiàng) 作了更為詳細(xì)、更具操作性、更符合實(shí)際的規(guī)定。其中涉及到的內(nèi)容主要包括 : (1)激勵(lì)對(duì)象相關(guān)規(guī)定。包括激勵(lì)對(duì)象的確定、激勵(lì)對(duì)象范圍的合理性問題、 主要股東 /實(shí) 際控制人成為激勵(lì)對(duì)象的問題、激勵(lì)對(duì)象的資格問題等。 (2) 股權(quán)激勵(lì)授予的相關(guān)規(guī)定。 包括分期授予問題、 授予日問題、 限制性股票 授予價(jià)格的折扣問題等。 (3)激勵(lì)股份來源的規(guī)定。 (4) 股權(quán)激勵(lì)行權(quán)的規(guī)定。 包括行權(quán)指標(biāo)設(shè)定問題、 行權(quán)或解鎖條件、 行權(quán) 安 排問題等。 (5)提取激勵(lì)基金的相關(guān)規(guī)定。 (6)股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的變更與撤銷的相關(guān)規(guī)定。 (7)股權(quán)激勵(lì)會(huì)計(jì)處理相關(guān)規(guī)定。 (8)股權(quán)激勵(lì)與重大事件間隔期問題的相關(guān)規(guī)定。 (9)程序等方面的其他規(guī)定。 14 北京理工大學(xué)工商管理碩士 (MBA )學(xué)位論文 國(guó)務(wù)院國(guó)資委和財(cái)政部于 2021 年 10 月 21 日發(fā)布了 《關(guān)于規(guī)范國(guó)有控股上市公 司實(shí)施股權(quán)激勵(lì)制度有關(guān)問題的通知》 , 這是為進(jìn)一步規(guī)范國(guó)有控股上市公司實(shí)施股 權(quán)激勵(lì)、解決試行股權(quán)激勵(lì)制度中出現(xiàn)的新問題新情況、明確相關(guān)政策、進(jìn)一步強(qiáng) 化管理的舉措。主 要內(nèi)容和要求包括 : (1)上市公司應(yīng)加快完善公司法人治理結(jié)構(gòu) 。 (2)上市公司應(yīng)建立和完善股權(quán)激勵(lì)業(yè)績(jī)考核體系 。 (3)合理控制股權(quán)激勵(lì)的收益水平 。 (4)股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的科學(xué)管理及規(guī)范實(shí)施。 股權(quán)激 勵(lì)實(shí)踐中的主要 模 式縱 觀 上 市 公 司 和 非 上 市 公 司 的 股 權(quán) 激 勵(lì) 計(jì) 劃 , 通 常 用 到 的 激 勵(lì) 工 具 包 括 股 票 期權(quán)、限制性股票、業(yè)績(jī)股票、股票增值權(quán)和虛擬股票等。 在這方面 ,國(guó)內(nèi)外因?yàn)? 制度、監(jiān)管等方面的差異在模式選擇方面有所不同。 海 外股 權(quán)激勵(lì) 的主 要模式 在歐美國(guó)家 ,股權(quán)激勵(lì)的實(shí)施形式是多種多樣的 ,主要類型包括 : (1)限制性股票 期權(quán) 限 制 性股 票期 權(quán) 實(shí)質(zhì) 上是 一 種股 票獎(jiǎng) 勵(lì) 制度 ,是 公 司以 獎(jiǎng)勵(lì) 的 形式 直接 向 管理 者贈(zèng)送 股份 ,以作為激勵(lì)其成為公司的成員或繼續(xù)在公司工作的手段。 而限制性則 反映在其限制條件上 ,其限制條件在于當(dāng)行權(quán)者在獎(jiǎng)勵(lì)規(guī)定的時(shí)限到期前離開公司 時(shí) ,公司將會(huì)收回這些獎(jiǎng)勵(lì)股份。 (2)法定股票期權(quán)法定股票期權(quán)一般享有稅收方面的優(yōu)惠 ,而這種優(yōu)惠是稅法直接規(guī)定的。當(dāng)行 權(quán)者以低于市場(chǎng)價(jià)的價(jià)格購(gòu)買公司股票時(shí) ,他不需要對(duì)差價(jià)部分所享有的利益確認(rèn) 收入繳納稅款 。 當(dāng)行權(quán)者出售股票時(shí) , 他所得的 “超額利潤(rùn)” (購(gòu)買 價(jià)與市場(chǎng)價(jià)之差 加上因股票升值所獲利之和 )只需按長(zhǎng)期資本收益交稅 ,而歐美這種稅率最高不超 過 20% 。 法定股票期權(quán)又可以分為激勵(lì)型股票期權(quán)和員工股票購(gòu)買計(jì)劃。 這些股票 期權(quán)計(jì)劃由于受到法律的限制 ,在設(shè)計(jì)和實(shí)施的靈活性上略顯不足 ,但是能夠獲得 納稅上的優(yōu)惠 ,為員工等受益人提供真正的稅收好處。 (3)非法定股票期權(quán)非法定股票期權(quán)與法定股票期權(quán)的區(qū)別在于 ,它不受稅法有關(guān)法定股票期權(quán)計(jì) 15 北京理工大學(xué)工商管理碩士 (MBA )學(xué)位論文 劃條款的約束 ,但它要對(duì)購(gòu)買價(jià)與市場(chǎng)價(jià)之差的部分在當(dāng)期按當(dāng)時(shí)的稅率繳納所得 稅 , 因此將不再享有法定股票期權(quán)計(jì)劃的稅收優(yōu)惠。但正因如此 ,企業(yè)可以靈活地 設(shè)計(jì)非法定股票期權(quán) ,以適應(yīng) 其具體的要求 ,滿足不同的目的。例如適用于包括供 應(yīng)商在內(nèi)的更廣闊的極力范圍 ,規(guī)定低于股票市價(jià)的更優(yōu)惠的行權(quán)價(jià)格 ,一次性授 予大量股票期權(quán)等等。 (4)激勵(lì)型股票期權(quán)計(jì)劃激勵(lì)型股票期權(quán)計(jì)劃是法定股票期權(quán)計(jì)劃的一種 , 稅法、 證券法 、 會(huì)計(jì)制度等 法律法規(guī)對(duì)股票期權(quán)進(jìn)行了一些界定 , 對(duì)應(yīng)當(dāng)滿足的