【正文】 希望原告方也能予以充分理解。謝謝大家!第二次開庭主要進行辯論程序，還持續(xù)到中午1時多，其白熱化程度可想而知了。庭審程序已經(jīng)基本完成，但是，最后時刻原告方又提出司法鑒定申請，點名要求送北京市高級人民法院下屬的北京市法庭科學技術(shù)鑒定研究所鑒定。當時還沒有發(fā)布有關(guān)證據(jù)規(guī)定，提出申請沒有明確的時限，法庭出于各方面考慮還是接受了鑒定申請。然而，在經(jīng)過整整5個月之后，即2001年11月1日。法庭再次開庭宣讀了北京市法庭科學技術(shù)鑒定研究所以“根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，本案涉及的醫(yī)療事故技術(shù)鑒定問題不屬于我所收案范圍”為由決定退案處理的《退案函》。其實，原告方對重新鑒定本身就沒有把握，只是經(jīng)過法庭審理后發(fā)現(xiàn)自己已經(jīng)處于了敗訴地位，不得不孤注一擲，結(jié)果，這一著又徹底決定了其敗訴的命運。就是這次簡要開庭，雙方在法庭上又發(fā)生了辯論交鋒，以下是我庭后整理的補充代理意見。一、對本案通過法庭委托的司法鑒定結(jié)果被告完全予以認可本案在經(jīng)過兩次開庭并已經(jīng)進入辯論程序的情況下，原告方自知理屈詞窮而不得不孤注一擲又提出了醫(yī)療事故司法鑒定申請。對此，被告代理人已經(jīng)在辯論中充分闡述了反對的觀點意見：省級醫(yī)療技術(shù)鑒定結(jié)論是法定的最終的鑒定，完全符合《民事訴訟法》第七十二條關(guān)于對專門性問題“應當交法定鑒定部門鑒定”的規(guī)定精神；并且，該省級鑒定在原告方的堅持申請下又經(jīng)過了復議即二次鑒定。所以，原告方又提出司法鑒定沒有法律依據(jù)與事實理由。但是，遺憾的是，原告方一意孤行堅持申請進行司法鑒定并點名要求在“北京市法庭科學技術(shù)鑒定研究所”鑒定。北京市法庭科學技術(shù)鑒定研究所對該鑒定申請，“經(jīng)審查，根據(jù)我國有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，本案涉及的醫(yī)療事故技術(shù)鑒定問題不屬于我所收案范圍，我所不從事是否構(gòu)成醫(yī)療事故的鑒定，故決定退案處理”，不僅是完全正確的，而且結(jié)果也是必然的。同樣，太原市中級人民法院關(guān)于該申請的“決定退案處理”通知，進一步明確：“經(jīng)與司法部、公安部及北京高院等多家司法鑒定機構(gòu)聯(lián)系，答復均不從事醫(yī)療事故鑒定”，是完全符合我國現(xiàn)行法律法規(guī)精神的。二、省級醫(yī)療事故鑒定結(jié)論是本案審理應當采信的有效證據(jù)以上“退案處理”的司法鑒定結(jié)果，直接或者說間接，也可以說是反證，證明省級醫(yī)療事故鑒定結(jié)論是本案審理應當采信的有效證據(jù)。就本案事實而言，該鑒定結(jié)論反映本案性質(zhì)，對此已經(jīng)在代理詞中充分闡述；就證據(jù)學原理而言，對法定證據(jù)沒有新的證據(jù)予以否定，就應完全認可其效力。在今天的開庭審理中，原告方有意(也可能是無意)地混淆了本案一個重要事實：本案有關(guān)鑒定證據(jù)全部是由原告方申請做出并首先向法庭舉證的。不能因為自己的舉證努力對自己不利，就把問題都推給對方，好像是被告自己拿出的證據(jù)，甚至把對鑒定的看法意見都向被告質(zhì)問，似乎是被告自己做出的鑒定。真是豈有此理，自己的舉證有問題你問誰?事實上，被告針對醫(yī)療鑒定結(jié)論證據(jù)的質(zhì)證，只是用原告的證據(jù)材料來反證自己的主張觀點，沒有義務也無法圓滿回答原告方對有關(guān)各次鑒定的質(zhì)疑，盡管被告始終有充分的依據(jù)及理由認為原告的質(zhì)疑本身是不成立的并且是非常荒唐的。尤其是原告方今天又有‘‘醫(yī)療事故鑒定與本案無關(guān)”的新論更是讓人不可思議!既然無關(guān)，你為何三番五次申請?走了行政鑒定又申請司法鑒定，完了省內(nèi)最終鑒定又申請國家級鑒定，結(jié)果對自己有利就‘‘有關(guān)”，對自己不利就‘‘無關(guān)”如此認識鑒定那鑒定還有什么客觀性可言?三、原告關(guān)于“被告嚴重干擾影響司法公正的行為’’的言論是空穴來風原告代理律師明確以“被告嚴重干擾影響司法公正的行為”為題進行了嚴重不負責任的發(fā)言，主觀臆造了所謂“有請客吃飯表示”和“主動要求到北京送鑒定材料’’兩個情節(jié)，使得被告再次領(lǐng)略到了“欲加之罪，何患無辭”的滋味。原告律師在沒有任何證據(jù)出示的情況下，憑空杜撰被告違法亂紀的情節(jié)，已經(jīng)構(gòu)成了對被告的名譽侵權(quán)，并有誹謗與誣陷之嫌。對此，本代理人以律師名義表示極大憤慨和強烈抗議，被告將保留追究侵權(quán)者法律 責任的權(quán)利。四、原告方的補充舉證及辯論意見沒有任何價值與意義關(guān)于專業(yè)認識問題。被告已經(jīng)有過充分闡述：對于醫(yī)學科學應當全面系統(tǒng)認識，他是建立在專業(yè)基礎(chǔ)知識上并必經(jīng)嚴格教育訓練才可能達到的認識層次；憑借一知半解、斷章取義、對號入座是不可能準確認識醫(yī)學問題的。原告之一發(fā)言，自稱是外科護士?？芍^是行家里手，把被告的醫(yī)療行為抨擊得一無是處，似乎她是權(quán)威專家。但是，請不要忘記，你是護士，護士在疾病診斷及治療決策中是沒有發(fā)言權(quán)的，這一職責只能由醫(yī)師承擔并且已經(jīng)被《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》法定。因為護士就不具備履行該項職責的知識及認識水平，就其專業(yè)知識與認識水平，只能是醫(yī)學診療方案的執(zhí)行者。從今天該“護士”的發(fā)言，最大也就是體現(xiàn)了護士的水平，而根本無法對涉及本案的比較高深的醫(yī)學診療方案正確認識評價。如何評價專業(yè)問題，被告作為省級該醫(yī)學專業(yè)研究及臨床的權(quán)威機構(gòu)，對該醫(yī)學專業(yè)問題的認識的權(quán)威性無可置疑。但是，在否定原告方認識評價本案醫(yī)療行為的認識水平的同時，對被告自身關(guān)于本案醫(yī)學問題的大量學理解釋對本案審理定性的影響我們也不持完全肯定態(tài)度。因為，被告畢竟是涉案當事人，其陳述的證據(jù)效力畢竟是有限的。如此情況下，顯然只有法定證據(jù)．能作為案件定性依據(jù)，而本案中只有省級醫(yī)療事故鑒定結(jié)論是法定證據(jù)。亦即，單憑你原告說了不算，單憑我被告說了也不算最終應當以醫(yī)療鑒定(結(jié)論)評價本案專業(yè)問題，尤其在今天有了司法鑒定的退案報告更是只能如此而別無選擇。關(guān)于證據(jù)的合法性。原告方新出示的關(guān)于醫(yī)療鑒定會的錄音資料，因鑒定會是不準錄音的，其“未經(jīng)同意”來源不合法不能作為證據(jù)是訴訟常識問題；并且，專家對案情的討論雙方都不在場，有關(guān)實質(zhì)性內(nèi)容也不可能被“竊聽”錄音，所以對鑒定結(jié)論沒有任何影響。倒是使被告聯(lián)想到本案病歷的 “缺失”問題，其原因是顯而易見的：不擇手段，故技重演。一原告指責病歷為什么丟失6張?另一原告立即補充“根本就沒有”。你如何知曉“丟失6張”，是有還是沒有?顯然問題就在原告方即搗鬼有術(shù)者本身。關(guān)于訴訟地位問題。本次開庭中，原告再次對被告“血淚控訴”，儼然以控訴人的身份指名道姓指責被告當事醫(yī)師“故意傷害”并“掩蓋罪責”。有必要提醒原告方注意，民事訴訟是體現(xiàn)平等主體之間的民事法律關(guān)系，所謂“人身損害”(醫(yī)療)案由只能 “過失” 絕非“故意”。原告的“控訴”是對其進行的民事本訴的自我否定；如果原告方堅持其“控訴”就應進行刑事訴訟；如果在民事訴訟中堅持刑事訴訟主張其承擔敗訴責任就是必然的。提請法庭注意，原告及其主要當事人董平在本次開庭中明確陳述：是她在最后搶救過程中“拒絕了氣管切開”。老年術(shù)后肺部并發(fā)癥是首位的問題，一口痰液就可爭致窒息死亡，氣管切開是重要甚至在一定情況下是唯一措施。原告方不是一再追究死固嗎，這就是最可能的死因；原告方不是一再追究為什么不是醫(yī)療事故嗎?《醫(yī)療事故處理辦法》明確規(guī)定，以家屬不配合造成的后果不屬于醫(yī)療事故!董案原告也有一定的醫(yī)療專業(yè)背景支持，原告董平是護士出身，但是認識層次不敢恭維。恰恰是這種一知半解者更容易自以為是，當然通過法庭較量終究不是對手，我在以上發(fā)表補充代理意見的機會中予以了抨擊。如果拋開專業(yè)問題看，原告方對訴訟的把握也是很不理智和非常失敗的，把法庭辯論就視同吵架了，脫離醫(yī)患關(guān)系的本質(zhì)所在，時刻不忘聲討控訴對方，確實不會有好的效果。原告律師提出“誤切臟器補償費”，既無法律依據(jù)，更違反倫理道德，讓我一二三逐條批駁的幾乎沒有了反應，在之后的二審訴訟中也再沒有提起這項別出心裁的賠償項目。2001年11月20日，太原市杏花嶺區(qū)人民法院作出一審判決： 駁回原告董平、董靜的訴訟請求。訴訟費一萬八千零七十二元，鑒定費二千元(原告均已預交)，由原告董平、董靜負擔。原告方不服一審判決提起上訴。2002年1月25日，董案二審在太原市中級人民法院開庭審理。原告及上訴人變更了委托代理人為內(nèi)蒙古英南律師事務所阿拉塔律師。2002年4月26日太原市中級人民法院作出判決： 駁回上訴，維持原判決。二審訴訟費18072元，由上訴人董平、董靜負擔。本判決為終審判決。醫(yī)院最終徹底勝訴了。但是，之后山西省衛(wèi)生廳卻因此陷入了訴累!在董案庭審質(zhì)證中，原告舉出了鑒定費證據(jù)，我一看第二次復議時收取的鑒定費是收據(jù)，不假思索表示了不予認可，說它是“白條”。沒有想到，對方律師并不介意或者反對，說她們已經(jīng)就此投訴衛(wèi)生廳。我一想壞了，正中人家下懷!之后我在衛(wèi)生廳見到了鑒定承辦人，他說：“你們在法庭上糾纏收據(jù)的事，一讓人家把我也給告了!”我只能說對不起，我不是有意給他們找麻煩的。細細想來，一是復議原則上不應當重新收費，二是省級機關(guān)收費不應當用收據(jù)，明顯有亂收費之嫌，加之當事人沒有達到目的，不告你才怪了，和法庭質(zhì)證并無關(guān)系。董案民事訴訟最終敗訴后，原告又針對鑒定問題向衛(wèi)生廳提起行政不作為訴訟。訴訟理由：既然鑒定結(jié)果醫(yī)院存在問題，省衛(wèi)生廳作為衛(wèi)生行政主管機關(guān)為什么不做處理?這就是指董案鑒定表述的“院方存在給家屬解釋不詳(病情)、病歷欠整潔的問題”內(nèi)容。過去依據(jù)《醫(yī)療事故處理辦法》存在的各級醫(yī)療事故鑒定委員會，后期鑒定工作因為難于平和醫(yī)患矛盾，不得已出此下策并形成習慣，一般對不屬于醫(yī)療事故的鑒定結(jié)論都要留個“尾巴”，打發(fā)患方。不曾想到，這次的“尾巴”給自己留下了不盡的麻煩：在患方首次提起衛(wèi)生行政訴訟，山西省衛(wèi)生廳敗訴不得不對當事醫(yī)院作出“責令整改”處理決定，之后患方又以“責令整改”沒有具體落實再次將山西省衛(wèi)生廳推上被告席…… 政府采購撤訴書書寫格式2018 什么是旅游訴訟心理 訴訟時間的終止中斷延長是什么樣子的 民事訴訟法的基本概念 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