【正文】 貪污罪構成要件的，理應以貪污罪定罪處罰，不符合第382條規(guī)定的貪污罪構成要件的，則不以貪污罪論處，即貪污罪的犯罪對象限于公共財產(chǎn)。（二）貪污罪與職務侵占罪法條之間的關系有人認為，職務侵占罪的主體是除國家工作人員以處的公司、企業(yè)或其他單位主管、經(jīng)手，管理本單位財物的人員，不具有從事公務的特征。還有人認為，職務侵占罪只發(fā)生在非國有單位里。我認為，職務侵占的主體包括所有公司、企業(yè)或其他單位的成員，無論是否從事公務，職務侵占罪與貪污罪是法條競合的關系。首先，對第271條規(guī)定的職務侵占罪進行文理解釋，就不能排除國家工作人員成為其主體。眾所周知，刑法解釋是指根據(jù)刑法用語的文義及通常使用方法闡釋刑法意義的解釋方法。文理解釋主要是語詞的含義、語法、標點及標題。論理解釋是指不拘泥于刑法條文的字面意思，而是從條文的內(nèi)容，內(nèi)部結構關系及條文之間的相互聯(lián)系上，探求立法的意圖，闡明立法的精神所在的解釋方法。具體而言，第271條第1款規(guī)定：“公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務上的便利，將本單位財物非法占為已有，數(shù)額較大的，”構成職務侵占罪。采用文理解釋方法，主體是公司、企業(yè)或其他單位人員，并不排除國家工作人員，“單位”也不排除國有單位，財物包括公私財物。而第382條第1款規(guī)定：“國家工作人員利用職務上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的，”構成貪污罪。因此，不必在職務侵占罪的主體中明確排除國家工作人員，也不能限定為非國有單位。其次，第271條與第382條是法條競合的關系。所謂法條競合，是指一個行為同時符合數(shù)個法條規(guī)定的犯罪構成，但從數(shù)個法條之間的邏輯關系看，數(shù)個法條可以因犯罪主體、對象、目的、手段或危害結果形成競合。職務侵占罪與貪污罪則同時因犯罪主體、犯罪對象形成競合，因為職務侵占罪主體可以包括貪污罪的主體，職務侵占罪的對象也可以涵蓋貪污罪的對象。國家工作人員利用職務上的便利，侵吞、竊取、騙取或者其他手段非法占有公共財物的，既符合貪污罪的規(guī)定，也符合職務侵占罪的規(guī)定，適用特別法優(yōu)于普通法的原則即從貪污罪定罪，但當屬于以下幾種情形的，即以職務侵占罪定罪處罰，具體而言，這些情形有：（1）非國有公司、企業(yè)或者其他單位中的非國家工作人員包括董事、監(jiān)事、負責人、職工、工人利用職務之便非法占有本單位財物的，數(shù)額較大的。（2）國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位中非國家工作人員即不從事公務，只從事勞務的一般工人等非法占有單位財物，數(shù)額較大的。職務就是工作中所擔任的事情。利用職務上的主體之外，如果一般工人利用工作便利，侵占本單位財物被定為盜竊罪的話，將會導致罪與罪之間刑罰的不協(xié)調(diào)，因為盜竊罪比職務侵占罪的處罰要重。（3）國有公司、企業(yè)或事業(yè)單位中的國家工作人員利用職務之便侵占非公共財物的情形下，也以職務侵占罪論處。[!]（三）如何從混合型經(jīng)濟中認定公共財產(chǎn)如前所述，我們主張貪污罪的犯罪對象限于公共財產(chǎn)。我國刑法第91條規(guī)定，公共財產(chǎn)的范圍是：國有財產(chǎn)、勞動群眾集體所有的財產(chǎn)以及用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會捐助或者專項基金的財產(chǎn)；在國家機關、國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團體管理、使用或運輸中的私人財產(chǎn)，以公共財產(chǎn)論?，F(xiàn)行公司法規(guī)定了兩類公司，即有限責任公司和股份有限公司（均為混合型經(jīng)濟）。如何從混合型經(jīng)濟中正確認定公共財產(chǎn)，要解決這個問題，對司法實踐中貪污罪和職務侵占罪的界定具有重要的意義：國有公司、企業(yè)或其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務的人員，侵吞本單位含有國有資產(chǎn)的混合型財產(chǎn)時，若該混合型財產(chǎn)被認定為公共財產(chǎn)，無疑成立貪污罪，若被認定為非公共財產(chǎn)，則成立職務侵占罪。我認為，以國有、集體的股份或出資比例認定公共財產(chǎn)，適用法律較困難。例如：當國家工作人員利用職務之便侵犯了混合型財產(chǎn)時，對真正屬于公共財產(chǎn)的部分以貪污罪論處，對非公共財產(chǎn)部分則只能以職務侵占罪論處，從而將出現(xiàn)一人一行為定兩個罪的情形。以是否控股來劃定混合型經(jīng)濟的財產(chǎn)性質(zhì)，即國有、集體控股（控股51%以上為絕對控股，51%以下35%以上為相對控股）或投資比例占多數(shù)的企業(yè)財產(chǎn)，應全額認定為公共財產(chǎn)，不控股或投資比例占少數(shù)的企業(yè)的財產(chǎn)，一律不認定為公共財產(chǎn)。要準確界定混合型經(jīng)濟的財產(chǎn)性質(zhì)，必須符合以下幾個原則：第一，在看到刑法公平、正義的價值的同時，應注重刑法的效益價值，從經(jīng)濟分析的角度看，刑法的效益價值是通過刑法的成本與收益的比例關系來體現(xiàn)的。刑法的效益可分幾種不同層次的表現(xiàn)類型：先是懲罰罪犯；其次是預防犯罪；最后是根本收益即通過刑法自身成本的投入，在實際取得懲罰罪犯、預防犯罪的效益基礎上，所實際獲得的政治效益、經(jīng)濟效益和社會效益。根本效益是最高層次的效益，政治效益、經(jīng)濟效益、社會效益在總體上構成刑法的根本效益。第二，應體現(xiàn)現(xiàn)代刑法的基本原則之一———罪刑法定原則。從刑法理論上看，刑法解釋的原則，首先要求體現(xiàn)罪刑法定主義原則的精神，罪刑法定的基本含義是：“法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰”。著重個人自由價值取向，體現(xiàn)了刑法的人權保障機能。既然在理論上以類推推定行為人無罪況且是得到認可的，在法律規(guī)定不明確的情形下，作有利于被告人的解釋理應是刑法法定原則的題中應有之義。如前所述，第382條規(guī)定國家工作人員非法占有公共財產(chǎn)的是貪污罪，犯該罪的最高法定刑為死刑,但對性質(zhì)近似的行為，即職務侵占罪第271條中規(guī)定公司、企業(yè)或其他單位人員，將本單位財物非法占為已有，最高法定刑僅為15年。由此可見，將含有公有資本的混合型經(jīng)濟一律認定為公共財產(chǎn)，可能會導致某些宜為職務侵占罪的情形被定為貪污罪，不利于對被告人人權的保護，不利于貫徹罪刑法定精神。第三，應有法律依據(jù)。刑法第91條規(guī)定，在國家機關、國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團體管理、使用或運輸中的私人財產(chǎn)，以公共財產(chǎn)論。因此“國有、集體控股或投資比例占多數(shù)的企業(yè)中的私有財產(chǎn)”可被認為是在國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團體管理、使用中的財產(chǎn)，從而以公共財產(chǎn)論。[!]三、結論綜上，本文從兩罪的幾點分析可以得出結論，即一是貪污罪與職務侵占罪犯罪主體不同。前者只能由國家工作人員和受國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員構成；后者由公司、企業(yè)或者其他單位中不具有國家工作人員身份的工作人員構成。二是兩者犯罪客體與犯罪對象不同。前者侵犯的客體是復雜客體，即公共財產(chǎn)所有權和國家的廉政制度，犯罪對象是公共財物；后者侵犯的客體是單位財產(chǎn)所有權，犯罪對象是單位財物。對兩罪作明確的界定區(qū)分，有利于體現(xiàn)罪刑法定的基本原則，體現(xiàn)對人權的保護，對于兩罪在司法實踐中的具體應用有重要的現(xiàn)實意義。第五篇：淺談貪污罪和職務侵占罪的區(qū)別淺談貪污罪和職務侵占罪的區(qū)別在日常查辦職務犯罪類案件中，貪污罪、職務侵占罪比較常見的兩種犯罪形式，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三百八十二條的規(guī)定，貪污罪是指國家工作人員利用職務上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為。而根據(jù)《中華人民共和國刑法》第二百七十一條規(guī)定，職務侵占罪是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的行為。由以上條例可以看出，貪污罪與職務侵占罪有很多相似之處，如都是“利用職務上的便利”將財物“占有”或“占為己有”，所以在判定過程中十分容易混淆，但只要仔細揣摩，還是不難看出它們的不同之處的：一是犯罪主體的不同。即貪污罪的主體是“國家工作人員”，而職務侵占罪的主體是“公司、企業(yè)或者其他單位的人員”。國家工作人員指一切國家機關、國有企業(yè)、事業(yè)單位和其他依照法律從事公務的公職人員。包括在國家各級權力機關、各級行政機關、各級司法機關、各級軍事機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務的人員，以及國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體中從事公務的人員。其他依法從事公務，并領取相應報酬的人員也屬于國家工作人員的范疇。公司、企業(yè)或者其他單位的人員就比較好理解了，這類人員既包括非國有公司、企業(yè)和其他非國有事業(yè)單位、社會團體中不具有國家工作人員身份的人員，也包括國有單位中不具有國家工作人員身份的人員。二是犯罪對象不同。貪污罪的犯罪對象是公共財物，包括：公共財產(chǎn)，包括國有財產(chǎn)、勞動群眾集體所有的財產(chǎn)和用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會捐助或者專項基金的財產(chǎn)等；應當交公的禮物；非國有保險公司的保險金；公司、企業(yè)或者其他單位的財物；單位的債權。而職務侵占罪的犯罪對象是單位財物，單位財物既可以是公共財物，也可以是私營企業(yè)、合資企業(yè)、合作企業(yè)中的非公有財物。