【正文】 的規(guī)定，債權(quán)人可享有代位權(quán)，在債務(wù)人怠于行使自己的到期債權(quán)，危及債權(quán)人的權(quán)利時(shí)，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的權(quán)利，實(shí)現(xiàn)自己的債權(quán)。乙公司可以直接向某單位行使代位權(quán)。六、甲商場(chǎng)3月份欲從乙冰箱廠購進(jìn)冰箱50臺(tái)，每臺(tái)2800元，共計(jì)14萬元。雙方約定4月份貨到后先付4萬元，其余待銷售后付清余下的10萬元貨款。后乙冰箱廠想在甲商場(chǎng)開設(shè)銷售專柜，打開銷路。雙方遂簽訂租賃場(chǎng)地合同，約定租賃期為1年，自同年4月起至次年4月止，月租金2萬元，共計(jì)24萬元。由乙冰箱廠3個(gè)月付1次，分4次付清。7月份乙冰箱廠通知甲商場(chǎng)，稱用應(yīng)收甲商場(chǎng)的10萬元冰箱貨款中的6萬元抵銷其4月至7月的租金。試分析：乙冰箱廠的做法是否合法？為什么？ ［答案］乙冰箱廠的做法符合我國合同法的有關(guān)規(guī)定。我國《合同法》第99條規(guī)定，當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)抵銷，??當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。通知自到達(dá)對(duì)方時(shí)生效。本案中，甲商場(chǎng)與乙冰箱廠互負(fù)債務(wù)，互享債權(quán)，彼此的合同標(biāo)的物又屬于種類和品質(zhì)相同的貨幣，也到了履行期，因此，乙冰箱廠可以根據(jù)我國合同法的有關(guān)同類債務(wù)相互抵銷的規(guī)定，通知甲商場(chǎng)對(duì)6萬元債務(wù)予以抵銷。七、某市百貨公司通過新聞媒體播發(fā)招租啟事：將市場(chǎng)裝修后分?jǐn)偽怀鲎?，投資裝修費(fèi)2000元。周某于月初得知此消息后，決定租賃兩個(gè)柜臺(tái)，于月中去提前支取了即將到期的定期存單，損失利息近千元?？墒蔷驮谥苣硿?zhǔn)備去租賃攤位時(shí)，百貨公司又宣布說：因主管部門未批準(zhǔn)，攤位不再招租了，請(qǐng)已辦理租賃手續(xù)的租戶到公司協(xié)商處理辦法；未辦理手續(xù)的，百貨公司不再接待。周某認(rèn)為百貨公司這種作法太不負(fù)責(zé)任，所以要求百貨公司賠償自己的預(yù)期收入若干萬元，以及利息損失。雙方協(xié)商未果，訴至法院。試分析：本案應(yīng)如何處理？ ［答案］1．百貨公司發(fā)布的招租啟事屬于要約，由于此要約通過新聞媒體發(fā)布，發(fā)布之日就應(yīng)視為到達(dá)受要約人，要約生效，因此不存在要約撤回問題。2．我國《合同法》規(guī)定，要約可以撤銷，但對(duì)撤銷要約有限制，以下兩種要約不得撤銷：要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。本案中，一方面，通過新聞媒體這種特殊介質(zhì)發(fā)布要約，已經(jīng)使人確信該要約是不可撤銷的；另一方面，就周某來說，他已經(jīng)為履行合同作了相當(dāng)多的準(zhǔn)備工作，并付出了一定的經(jīng)濟(jì)支出，因此對(duì)他來說，該要約也是不可撤銷的。所以，百貨公司宣布撤銷要約的行為無效，實(shí)際上合同已經(jīng)成立。3．因此，周某的損失百貨公司應(yīng)該賠償。但是，賠償?shù)姆秶鷳?yīng)該有限制，包括實(shí)際損失和預(yù)期可得利益的損失。就本案來說，幾千元的利息當(dāng)然要陪，但周某所稱的預(yù)期收入因具有不確定性，不在賠償之列。八、中國證監(jiān)會(huì)在對(duì)A上市公司進(jìn)行例行檢查中，發(fā)現(xiàn)以下事實(shí)：（1）A公司于1995年5月 6日由B企業(yè)、C企業(yè)等6家企業(yè)作為發(fā)起人共同以發(fā)起設(shè)立方式成立，成立時(shí)的股本總額為8200萬股（每股面值為人民幣1元，下同）。1998年8月 9日，A公司獲準(zhǔn)發(fā)行5000 萬股社會(huì)公眾股，并于同年10月10日在證券交易所上市。此次發(fā)行完畢后，A公司的股本總額達(dá)到13200萬股。（2）1999年9月 5日，B企業(yè)將所持 A公司股份 680萬股轉(zhuǎn)讓給了宏達(dá)公司，從而使宏達(dá)公司持有A公司的股份達(dá)到800萬股。直到同年9月15日，宏達(dá)公司未向A公司報(bào)告。（3）1999年10月6日，A公司董事會(huì)召開會(huì)議，通過了發(fā)行公司債券的方案和于同年 11月 25日召開臨時(shí)股東大會(huì)審議發(fā)行公司債券方案的決定。在如期舉行的臨時(shí)股東大會(huì)上，除審議通過了發(fā)行公司債券的決議外，還根據(jù)控股股東C企業(yè)的提議，臨時(shí)增加了一項(xiàng)增選一名公司董事的議案，并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過。（4）為A公司出具2000審計(jì)報(bào)告的注冊(cè)會(huì)計(jì)師陳某，在2001年3月 10日公司報(bào)告公布后，于同年3月 20日購買了A公司2萬股股票，并于同年4月8日拋售，獲利3萬余元；E證券公司的證券從業(yè)人員李某認(rèn)為A公司的股票具有上漲潛力，于2001年3月 15日購買了A公司股票1萬股。要求：根據(jù)上述事實(shí)及有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問題：（1）A公司上市后，其股本結(jié)構(gòu)中社會(huì)公眾股所占股本總額比例是否符合法律規(guī)定？并說明理由。（2）B企業(yè)轉(zhuǎn)讓A公司股份的行為以及宏達(dá)公司未向A公司報(bào)告所持股份情況的行為是否符合法律規(guī)定？并說明理由。（3）A公司臨時(shí)股東大會(huì)增選一名公司董事的決議是否符合法律規(guī)定？并說明理由。（4）陳某、李某買賣A公司股票的行為是否符合法律規(guī)定？并說明理由。[答案]（1）A公司上市后，其股本結(jié)構(gòu)中社會(huì)公眾股所占股本總額比例符合法律規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，上市公司中，向社會(huì)公開發(fā)行的股份須達(dá)公司股份總額的25%以上，公司股本總額超過人民幣4億元的，其向社會(huì)公開發(fā)行股份的比例為10%以上。A公司的股本總額為 13200萬股，社會(huì)公眾股占股本總額的比例為 %，故A公司股本結(jié)構(gòu)中社會(huì)公眾股所占股本總額比例符合法律規(guī)定。（2）B企業(yè)轉(zhuǎn)讓A公司股份的行為符合法律規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司的發(fā)起人持有本公司的股份，自公司成立之日起 3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。B企業(yè)持有 A公司股份的時(shí)間已超過了3年，故轉(zhuǎn)讓A公司股份符合法律規(guī)定。宏達(dá)公司未向A 公司報(bào)告所持股份情況的行為不符合法律規(guī)定。根據(jù)《證券法》的規(guī)定，當(dāng)投資者通過證券交易所的證券交易持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份的5%時(shí)，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日起3日內(nèi)，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、證券交易所作出書面報(bào)告，通知該上市公司，并予以公告。在上述期間內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。宏達(dá)公司持有A公司發(fā)行股份達(dá) %，應(yīng)當(dāng)通知 A公司。（3）A公司臨時(shí)股東大會(huì)通過增選一名公司董事的決議不符合法律規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，臨時(shí)股東大會(huì)不得對(duì)通知中未列明的事項(xiàng)作出決議。（4）首先，陳某買賣A公司股票的行為符合法律規(guī)定。根據(jù)《證券法》的規(guī)定，為上市公司出具審計(jì)報(bào)告的人員，自接受上市公司委托之日起至上述文件公開后5日內(nèi)，不得買賣該種股票。陳某是在審計(jì)報(bào)告公布5日后買賣A公司股票的，故符合法律規(guī)定。其次，李某買賣A公司股票的行為不符合法律規(guī)定。根據(jù)《證券法》的規(guī)定，證券公司的從業(yè)人員在任期或者法定期間內(nèi)，不得直接或者以化名、借他人名義持有、買賣股票。李某為E證券公司從業(yè)人員，故買賣A公司股票不符合法律規(guī)定。九、A有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱A公司）擬變更為B股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱B公司），向社會(huì)公開發(fā)行A股并在證券交易所上市。A公司的基本情況以及有關(guān)中介機(jī)構(gòu)于2002年1月提出的有關(guān)改制、發(fā)行方案和實(shí)施步驟要點(diǎn)如下：（1）A公司由C集體所有制企業(yè)（以下簡(jiǎn)稱C企業(yè)）、D國有企業(yè)、E國有企業(yè)和F國有企業(yè)于200 年1月共同出資成立，A公司的注冊(cè)資本為人民幣12000萬元。其中，C企業(yè)以廠房、機(jī)器設(shè)備出資，經(jīng)審計(jì)和評(píng)估后確認(rèn)的凈資產(chǎn)為8000萬元，按80%的折股比例折為6400萬股；D國有企業(yè)以其生產(chǎn)經(jīng)營性資產(chǎn)作為出資，經(jīng)評(píng)估后確認(rèn)的凈資產(chǎn)為人民幣5000萬元，按80%的折股比例折為4000萬股；E國有企業(yè)和F國有企業(yè)分別以貨幣資金投入1200萬元和800萬元，按80%的折股比例分別折為960萬股和640萬股。（2）A公司變更為B公司的相關(guān)方案為：A公司的全體股東作為B公司的發(fā)起人股東；A公司的資產(chǎn)以及債權(quán)債務(wù)全部由B公司承繼；截止2001年12月31日，A公司變更為B公司前的總資產(chǎn)為人民幣7億元，總負(fù)債為人民幣5億元，凈資產(chǎn)為人民幣2億元；。（3）有關(guān)機(jī)構(gòu)提出的改制、輔導(dǎo)和申請(qǐng)發(fā)行股票的實(shí)施步驟為：2002年3月，完成A公司變更為B公司的工作，同時(shí)聘請(qǐng)具有證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)資格的證券公司進(jìn)行輔導(dǎo)，并向B公司所在地的中國證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)報(bào)送備案材料；到2003年1月，輔導(dǎo)期屆滿，申請(qǐng)輔導(dǎo)驗(yàn)收；2003年3月，向中國證監(jiān)會(huì)提出發(fā)行申請(qǐng)。（4）預(yù)計(jì)A公司變更為B公司后，截至2002年12月31日，。B公司擬申請(qǐng)發(fā)行A股4000萬股。要求：（1）根據(jù)本題要點(diǎn)（1）和要點(diǎn)（2）所述內(nèi)容，指出A公司變更為B公司的方案是否存在不當(dāng)之處？并說明理由。（2）根據(jù)本題要點(diǎn)（3）所述內(nèi)容，指出改制、輔導(dǎo)和申請(qǐng)發(fā)行股票的實(shí)施步驟存在哪些問題？并說明理由。（3）根據(jù)本題要點(diǎn)（4）以及其他要點(diǎn)所述內(nèi)容，指出B公司存在哪些不符合發(fā)行A股并上市有關(guān)條件之處？并說明理由。[答案]（1）首先，B公司發(fā)起人的人數(shù)不符合規(guī)定，B公司的發(fā)起人少于5人；其次，A公司變更為B公司時(shí)，A公司的凈資產(chǎn)額與B公司的股份總額不相等。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的股份總額應(yīng)當(dāng)相等于公司的凈資產(chǎn)額。在本題中，A公司變更為B公司的股份總額應(yīng)當(dāng)為2億股。（2）首先，聘請(qǐng)具有證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)資格的證券公司輔導(dǎo)不符合規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)具有主承銷商資格的證券公司；其次，B公司從2002年3月至2003年1月的輔導(dǎo)期限不符合規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，輔導(dǎo)期限至少為1年；第三，2003年3月向中國證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)發(fā)行上市不符合規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，公司申請(qǐng)發(fā)行A股并上市，必須有3年連續(xù)盈利的業(yè)績。在本題中，A公司成立于2001年1月，即使其業(yè)績可以連續(xù)計(jì)算，至2003年3月沒有3年的經(jīng)營業(yè)績。（注：本要點(diǎn)中部分內(nèi)容超出指定教材范圍，供參考）（3）首先，B公司發(fā)行前1年末，凈資產(chǎn)占總資產(chǎn)的比例不足30%。根據(jù)規(guī)定，公司發(fā)行前1年末凈資產(chǎn)占總資產(chǎn)的比例必須達(dá)到30%以上，而本題的比例僅為25%；其次，B公司申請(qǐng)發(fā)行社會(huì)公眾股的數(shù)額未達(dá)到股本總額的25%。根據(jù)規(guī)定，股本總額小于4億元的，向社會(huì)公開發(fā)行的股份必須達(dá)到公司股份總額的25%以上，%。十、甲、乙、丙、丁四人出資設(shè)立A有限合伙企業(yè)，其中甲、乙為普通合伙人，丙、丁為有限合伙人。合伙企業(yè)存續(xù)期間，發(fā)生以下事項(xiàng)：（1）6月，合伙人丙同A合伙企業(yè)進(jìn)行了120萬元的交易，合伙人甲認(rèn)為，由于合伙協(xié)議對(duì)此沒有約定，因此，有限合伙人丙不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。（2）6月，合伙人丁自營同A合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)，獲利150萬元。合伙人乙認(rèn)為，由于合伙協(xié)議對(duì)此沒有約定，因此，丁不得自營同本合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)，其獲利150萬元應(yīng)當(dāng)歸A合伙企業(yè)所有。（3）7月，A合伙企業(yè)向B銀行貸款100萬元。（4）8月，經(jīng)全體合伙人一致同意，普通合伙人乙轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶耍邢藓匣锶吮D(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶?。?）9月，甲、丁提出退伙。經(jīng)結(jié)算，甲從合伙企業(yè)分回10萬元，丁從合伙企業(yè)分回20萬元。（6）10月，戊、庚新入伙，戊為有限合伙人，庚為普通合伙人。其中，戊、庚的出資均為30萬元。（7）12月，B銀行100萬元的貸款到期，A合伙企業(yè)的全部財(cái)產(chǎn)只有40萬元。要求：根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，分別回答以下問題：（1）根據(jù)本題要點(diǎn)（1）所提示的內(nèi)容，指出甲的主張是否符合法律規(guī)定？并說明理由。（2）根據(jù)本題要點(diǎn)（2）所提示的內(nèi)容，指出乙的主張是否符合法律規(guī)定？并說明理由。（3）對(duì)于不足的60萬元，債權(quán)人B銀行能否要求合伙人甲清償全部的60萬元？并說明理由。（4）對(duì)于不足的60萬元，債權(quán)人B銀行能否要求合伙人乙清償全部的60萬元？并說明理由。（5）對(duì)于不足的60萬元，債權(quán)人B銀行能否要求合伙人丙清償全部的60萬元？并說明理由。（6）對(duì)于不足的60萬元，債權(quán)人B銀行能否要求退伙人丁清償全部的60萬元？并說明理由。（7）對(duì)于不足的60萬元，債權(quán)人B銀行能否要求合伙人戊清償全部的60萬元？并說明理由。（8）對(duì)于不足的60萬元，債權(quán)人B銀行能否要求合伙人庚清償全部的60萬元？并說明理由。[答案]（1）甲的主張不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。（2）乙的主張不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。（3）債權(quán)人B銀行可以要求甲清償全部的60萬元。根據(jù)規(guī)定，普通退伙人對(duì)基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任。（4）債權(quán)人B銀行可以要求乙清償全部的60萬元。根據(jù)規(guī)定，普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说模瑢?duì)其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。在本題中，乙應(yīng)當(dāng)對(duì)其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。（5）債權(quán)人B銀行可以要求丙清償全部的60萬元。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说?，?duì)其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。（6）債權(quán)人B銀行不能要求丁清償全部的60萬元。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人退伙后，對(duì)基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務(wù)，以其退伙時(shí)從有限合伙企業(yè)中取回的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。在本題中，由于有限合伙人丁在退伙時(shí)，從合伙企業(yè)分回20萬元，因此，債權(quán)人B銀行只能要求丁清償20萬元。（7）債權(quán)人B銀行不能要求戊清償全部的60萬元。根據(jù)規(guī)定，新入伙的有限合伙人對(duì)入伙前有限合伙企業(yè)的債務(wù)，以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)責(zé)任。（8）債權(quán)人B銀行可以要求庚清償全部的60萬元。根據(jù)規(guī)定，新入伙的“普通合伙人”對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。十一、某省紅星電器廠與一外國商人合資成立一家電器有限公司，合同約定：公司投資總額為400萬美元，注冊(cè)資本為210萬美元，外方出資150萬美元，中方出資60萬美元。外方的150萬美元出資中，有100萬為貨幣形式，其中50萬為自有資金，但以其在中國境內(nèi)投資分得的人民幣利潤繳納；50萬美元由他向省國際信托投資公司借貸，但是要由中方及其上級(jí)主管部門──省機(jī)電局給予擔(dān)保。外方的另外50萬美元出資為實(shí)物形式，合同約定由外方在境外采購合資企業(yè)生產(chǎn)所需要的部分設(shè)備投入企業(yè)。中方的60萬美元出資中，30萬為土地使用權(quán)出資，30萬為貨幣出資。外方從省國際信托投資公司貸到美元后，與其自有資 金一起投入了合資企業(yè)，又從國外二手貨市場(chǎng)低價(jià)購買了舊設(shè)備，交工廠修理后，作價(jià)50萬美元投入合資企業(yè)。中方辦理了相當(dāng)于30萬美元的土地使用權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)后，又投入了相當(dāng)于20萬美元貨幣，以后再也沒有繳納出資。經(jīng)過一段時(shí)間經(jīng)營，中方發(fā)現(xiàn)外方投入的實(shí)物原來是人家淘汰的設(shè)備，其價(jià)格只有40萬美元，中外指責(zé)外方虛假出資，要求其賠償合資企業(yè)