【正文】 批準(zhǔn)、登記手續(xù)后合同才生效的，未跟蹤了解合同是否向有關(guān)機關(guān)辦理批準(zhǔn)或登記備案⑷ 涉外合同約定公證生效的，沒有實際辦理公證。⑸ 約定的生效條件、期限不合法。需審查合同所附條件或期限的必要性、合理性、合法性，并審查條件是否成就、期限是否屆至等。 審查合同條款是否完備 常見問題：⑴ 缺少《合同法》要求的基本條款 ①當(dāng)事人的名稱或姓名和住所，②標(biāo)的 ③數(shù)量 ④質(zhì)量⑤價款或者報酬 ⑥履行期限、地點和方式 ⑦違約責(zé)任 ⑧解決爭議的方法⑵缺少依合同特點須具備的條款SNXON 201311 6 新疆圣雄能源股份有限公司審計法務(wù)部內(nèi)部文件——公司律師合同審查工作指引①知識產(chǎn)權(quán)條款 ②保密條款③對方使用我方商標(biāo)的合同，沒有明確限制商標(biāo)的使用方式及范圍 合同付款條款原則：把價款的支付和合同履行過程中對方合同義務(wù)的履行和防控對方違約風(fēng)險結(jié)合起來，把價款的支付條件和對方在各階段應(yīng)履行的合同義務(wù)密切聯(lián)系，通過設(shè)定價款支付的時間點和付款比例來促使合同對方如約履行合同義務(wù)，最大限度發(fā)揮付款條款的風(fēng)險控制作用。付款條款通常與合同權(quán)利義務(wù)的平衡具有密切關(guān)系，對于保證合同的履行質(zhì)量、實現(xiàn)合同的目的具有重要意義。⑴ 常見問題：①不應(yīng)一次性付款的合同選擇了一次性付款；②分期付款的合同，付款比例不恰當(dāng)，首付款比例過高； ③付款條件未與制約對方履行相應(yīng)合同義務(wù)相結(jié)合等。⑵ 不同的合同應(yīng)采用不同的付款方式：一次性付款：通常用于合同期限較短且對方?jīng)]有后續(xù)合同義務(wù)履行問題的合同（如：禮品、宣傳品或其他低值易耗品采購合同等），可約定到貨驗收合格后一次性付款。但一般設(shè)備或中小型的采購合同，應(yīng)留有一定比例的質(zhì)量保證金，待保修期滿后支付。分期付款：對于設(shè)備采購（涉及安裝、調(diào)試、試運行、初檢終檢等）、技術(shù)開發(fā)類、租賃類、廣告發(fā)布類合同、維護(hù)服務(wù)類或合作類的合同，由于合同期限有較長的持續(xù)性，合同對方有需要后續(xù)履行的合同義務(wù)，常采用分期付款的方式。⑶ 付款節(jié)點： ①合同生效時間②合同經(jīng)相關(guān)管理部門批準(zhǔn)、登記、備案的時間（如有）③交付時間④驗收合格時間⑤質(zhì)量保證期屆滿時間⑷ 補簽合同情況下，分期付款期限早已構(gòu)成遲延，應(yīng)根據(jù)實際情況調(diào)整付款條件和期限，以免因約定不當(dāng)導(dǎo)致遲延支付的違約風(fēng)險。SNXON 201311 7 新疆圣雄能源股份有限公司審計法務(wù)部內(nèi)部文件——公司律師合同審查工作指引 審查違約責(zé)任盡量窮盡各種可能的違約假設(shè)并設(shè)立違約處理方式。約定違約情形、違約責(zé)任，違約所產(chǎn)生的損失范圍及補償（如對于可預(yù)期利益的范圍的界定）。⑴ 違約責(zé)任的承擔(dān)方式：繼續(xù)履行、賠償損失、采取補救措施、違約金責(zé)任、定金責(zé)任。⑵ 如果合同對公司具有特殊的商業(yè)價值或利益，而存在對方單方違約解除合同的可能時，可視情況采用加重對方的違約成本，制約對方的違約行為。如在約定違約金、賠償損失之外，約定守約方還有權(quán)要求違約方繼續(xù)履行合同，保護(hù)守約方締約目的的實現(xiàn)。⑶ 對違約責(zé)任約定要明確，避免出現(xiàn)如下情況： 如：①約定“按照《合同法》解決爭議”，②約定“按照《合同法》有關(guān)條款承擔(dān)違約責(zé)任”。⑷ 最好明確約定違約金數(shù)額、數(shù)額計算方式，如以合同總金額的一定比例計算違約金，或按中國人民銀行同期貸款利息、逾期貸款罰息等標(biāo)準(zhǔn)能計算日違約金。如未實現(xiàn)約定具體計算方法，守約方須舉證實際損失的多少，而損失計算通常復(fù)雜且爭議較多，不利于損失的及時彌補、糾紛的順利化解。⑸ 如何判斷違約金過高的問題?！逗贤ā返?14條第2款規(guī)定了“當(dāng)事人約定違約金數(shù)額低于或過分高于實際損失的，經(jīng)當(dāng)事人請求，人民法院或仲裁機構(gòu)予以增加或適當(dāng)減少?！薄逗贤ń忉尪返?9條第2款規(guī)定了“當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的過分高于造成的損失”。 審查管轄約定常見問題：對管轄權(quán)的選擇不符合專屬管轄、級別管轄的規(guī)定，仲裁條款無效。⑴ 不動產(chǎn)合同糾紛，約定了不動產(chǎn)所在地以外的法院管轄 ⑵ 知識產(chǎn)權(quán)糾紛合同，約定了沒有管轄權(quán)的基層人民法院管轄 ⑶ 約定的仲裁機構(gòu)名稱錯誤 ⑷ 同時約定仲裁和法院管轄SNXON 201311 8 新疆圣雄能源股份有限公司審計法務(wù)部內(nèi)部文件——公司律師合同審查工作指引⑸ 同時約定了兩個以上仲裁機構(gòu) 審查合同條款是否明確具有可操作性⑴ 引用已失效的法律法規(guī)（如：“本合同依據(jù)《中華人民共和國經(jīng)濟合同法》的有關(guān)規(guī)定簽訂”）⑵ 約定一方嚴(yán)重違約時對方可以解除合同，但沒有明確什么樣的情況屬于嚴(yán)重違約。⑶ 約定了構(gòu)成違約的條件，但沒有相應(yīng)明確違約責(zé)任追究的具體方式。⑷ 約定的檢驗、考核周期過短，實際不可能做到。⑸ 標(biāo)的條款缺少名稱、規(guī)格、型號、性能等信息。⑹ 未對可能發(fā)生的情況進(jìn)行約定，造成權(quán)利義務(wù)不明確（如：廣告發(fā)布合同中，未對廣告牌墜落致人損害的賠償責(zé)任等可能發(fā)生的問題明確約定）。 知識產(chǎn)權(quán)條款⑴應(yīng)當(dāng)設(shè)置知識產(chǎn)權(quán)條款的合同：廣告類合同、技術(shù)類合同、委托設(shè)計制作類合同。視具體情況設(shè)置知識產(chǎn)權(quán)條款的合同：采購類合同、咨詢服務(wù)類合同、委托籌辦類合同、施工類合同。無須設(shè)置知識產(chǎn)權(quán)條款的合同：租賃合同。⑵對于設(shè)計制作合同，委托方企業(yè)可能采取的條款模式：①完全歸屬本公司，非經(jīng)事先書面同意，受托方不得以任何方式使用或向第三方披露；②完全歸屬本公司，但在本合同履行完畢后，受托方為介紹其自身業(yè)績需要可以引用相關(guān)的內(nèi)容；③歸雙方共有，除本合同已有約定之外，任何一方擬使用或處置該作品必須事先取得對方同意；④歸受托方所有，但受托方對該作品的任何使用或處置均不得侵害本公司的合法權(quán)益。 不可抗力條款⑴ 對于不可抗力條款的具體設(shè)置，應(yīng)根據(jù)公司在具體合同種的不同地位來具體分析。SNXON 201311 9 新疆圣雄能源股份有限公司審計法務(wù)部內(nèi)部文件——公司律師合同審查工作指引如合同中的主要義務(wù)由相對方履行，則此條可原則性規(guī)定，列舉的不可抗力事件則盡可能少。例如：施工類合同中，公司主要義務(wù)為支付工程價款，而相對方的主要義務(wù)為工程施工，受到不可抗力影響的可能性顯然更高，故此時合同不可抗力條款設(shè)置宜較為原則，列舉情況較少，則相對方援引不可抗力條款免除責(zé)任的可能性就較低，更有利于公司權(quán)益的保護(hù)。但如公司需承擔(dān)具體合同的主要義務(wù)的，則建議對不可抗力條款的約定應(yīng)盡可能細(xì)化，采取列舉的方式，盡最大可能將可能對公司履行合同造成影響的情形都約定為不可抗力事件，以便發(fā)生此類情況時，可援引不可抗力條款避免相關(guān)法律風(fēng)險的發(fā)生。⑵ 援引不可抗力條款的程序。如公司義務(wù)相對較輕的，可規(guī)定較為嚴(yán)格的援引程序和要求，例如發(fā)生不可抗力后應(yīng)提交當(dāng)?shù)卣蛘吖C機構(gòu)出具的關(guān)于發(fā)生不可抗力的證明文件，以及主張不可抗力的期限等，以便從程序上盡可能地避免相對方主張不可抗力。反之，可規(guī)定較為寬松的程序和要求。⑶ 另外，建議在合同中明確將因政府政策、命令、指示或其他行使行政權(quán)力的行為，致合同完全或部分不能履行的，視為不可抗力。第7條 附則 本指引自2013年1月1日起施行。 本指引為審計法務(wù)部內(nèi)部文件，僅限公司內(nèi)部使用，禁止外傳。 本指引為審計法務(wù)部律師結(jié)合公司合同管理制度、相關(guān)法律規(guī)定及自身實務(wù)經(jīng)驗制定，隨著公司業(yè)務(wù)的發(fā)展，審計法務(wù)部律師應(yīng)不斷完善本指引內(nèi)容。 本指引解釋權(quán)歸審計法務(wù)部律師。SNXON 201311 10