【正文】 理行名下的一個(gè)獨(dú)立的信托帳戶上。按一些國(guó)家的法律，代理行破產(chǎn)時(shí)，該信托帳戶上的款項(xiàng)仍屬銀團(tuán)所有，不列入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。 ? 其次如果代理行將信托帳戶上的款項(xiàng)挪為他用，在法律上銀團(tuán)向取得這筆款項(xiàng)的第三人追回的可能性較大。 ? 此外，代理行還有權(quán)審查借款人是否滿足貸款的先決條件，監(jiān)督借款人的財(cái)務(wù)狀況，對(duì)借款人采取違約救濟(jì)措施，定期確定貸款利率（浮動(dòng)利率）等。在履行這些職責(zé)時(shí)具體權(quán)限大小在實(shí)踐中各不同。另一方面，銀團(tuán)為限制代理行權(quán)限，往往規(guī)定其須聽從多數(shù)貸款權(quán)銀行的指示行事等。除貸款協(xié)議規(guī)定的職責(zé)外，代理行還負(fù)有代理法上的義務(wù)。為盡量避免承擔(dān)這方面的過失責(zé)任，代理行通常要求在貸款協(xié)議中加入相應(yīng)的免責(zé)條款。 ? (二 )間接參與型國(guó)際銀團(tuán)貸款 ? 在這一類型的銀團(tuán)貸款中，先由牽頭行單獨(dú)與借款人簽訂總的貸款協(xié)議，然后將部分貸款作為資產(chǎn)以適當(dāng)?shù)姆煞绞睫D(zhuǎn)讓給其他參與行，共同組成銀團(tuán)。 ? 牽頭行轉(zhuǎn)讓貸款往往最主要是出于為了減少對(duì)借款人的風(fēng)險(xiǎn)和規(guī)避各國(guó)的強(qiáng)制性法律，也可能是為了滿足銀行監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)，提高利潤(rùn)率，進(jìn)行適當(dāng)?shù)亩愂瞻才诺?。常見的貸款轉(zhuǎn)讓方式有： ? (1)權(quán)利讓與：即牽頭行向各參與行轉(zhuǎn)讓自己對(duì)借款人享有的權(quán)利，包括收取本息的權(quán)利以及貸款協(xié)議項(xiàng)下其他的相關(guān)權(quán)利。牽頭行讓與權(quán)利一般無需獲得借款人同意，貸款協(xié)議另有規(guī)定者除外，但告知借款人及其他債務(wù)人（如擔(dān)保人）權(quán)利讓與行為，有助于權(quán)利讓與的完善。接受權(quán)利讓與后，各參與行可取得對(duì)借款人的直接請(qǐng)求權(quán)。 ? 根據(jù)權(quán)利讓與不能增加債務(wù)人負(fù)擔(dān)的原則，作為出讓人的牽頭行依貸款協(xié)議某些條款（如歐洲貨幣貸款協(xié)議中的保護(hù)利差條款）獲得的權(quán)益，將無法轉(zhuǎn)移給各參與行。因牽頭行讓與的是權(quán)利而非義務(wù)。由此，當(dāng)各參與行不履行自己的貸款義務(wù)時(shí)，牽頭行仍得對(duì)借款人承擔(dān)相應(yīng)的貸款義務(wù)。 ? (2)轉(zhuǎn)貸款 ? 指先由各參與行貸款給牽頭銀行，牽頭銀行獲得貸款后，再把這筆款項(xiàng)轉(zhuǎn)貸給借款人。條件是牽頭行在借款人還本付息的前提下負(fù)責(zé)償還參與行的貸款，參與行對(duì)牽頭行的其他財(cái)產(chǎn)無追索權(quán)。此外，假如牽頭行破產(chǎn)，參與行也不能就借款人對(duì)牽頭行的還款享有優(yōu)先受償權(quán)。 ? 可見，在轉(zhuǎn)貸款方式下，參與行將承擔(dān)來自借款人和牽頭行履約不能的雙重風(fēng)險(xiǎn)。由于牽頭行與借款人之間的借貸法律關(guān)系獨(dú)立于參與行與牽頭行之間的融資法律關(guān)系，參與行對(duì)借款人無直接請(qǐng)求權(quán)。因此，一方面，借款人與牽頭行簽訂的貸款協(xié)議中一般不限制牽頭行與參與行間的融資安排；另一方面，各國(guó)法律對(duì)參與行通過轉(zhuǎn)貸款間接參加國(guó)際銀團(tuán)貸款，通常也不予管制。 ? (3)合同更新 ? 指借款人、牽頭行和參加行三方達(dá)成協(xié)議，解除牽頭行與借款人簽定的貸款協(xié)議項(xiàng)下的部分貸款義務(wù)，改由參與行承擔(dān)。 ? 通過合同更新，借款人與牽頭行原有的部分債權(quán)債務(wù)關(guān)系即告消滅，實(shí)際上等于參與行就此與借款人訂立新的貸款協(xié)議。無論是權(quán)利讓與還是轉(zhuǎn)貸款，牽頭行均不能解除對(duì)借款人的貸款義務(wù)，合同更新卻有此效果。 ? 實(shí)踐中以合同更新為基礎(chǔ)，發(fā)展出了國(guó)際貸款的“證券化”方式。目前普遍采用的是“替代證書”制度，即一開始由借款人簽署替代證書，表示將接受日后可能發(fā)生的合同更新安排。此舉構(gòu)成借款人對(duì)未來參與行發(fā)出的一項(xiàng)不可撤消的要約；在貸款協(xié)議有效期內(nèi)，如有參與行與牽頭行一道簽署該替代證書，且交由代理行，則代理行有權(quán)代表借款人和銀團(tuán)的其他參與行簽署，并對(duì)各方產(chǎn)生拘束力。此類行為可視為對(duì)借款人上述要約的承諾。 ? (4)隱形代理 ? 這是英美法特有的制度，具體是指由牽頭銀行代理銀團(tuán)其他成員（參與行）與借款人簽訂貸款協(xié)議，但不披露代理人的身份，借款人把牽頭行看作是本人，而不是代理人，牽頭行將承擔(dān)所有的貸款義務(wù)。一旦借款人違約，只有牽頭行有權(quán)訴請(qǐng)救濟(jì)；反之，當(dāng)牽頭行違約，借款人只能向牽頭行追索。但這種代理關(guān)系一旦公開，則借款人既可選擇向牽頭行、也可向參與行行使救濟(jì)權(quán)。 ? 四、項(xiàng)目貸款協(xié)議 ? 項(xiàng)目貸款是國(guó)際上對(duì)特定工程項(xiàng)目提供融資的方式。只占項(xiàng)目工程投資總額的 6575%，其余的 2535%由舉辦該項(xiàng)目的主辦人投資，以體現(xiàn)主辦人和貸款人共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的原則。 ? (一 )項(xiàng)目貸款的種類。 ? 無追索權(quán)項(xiàng)目貸款 (又稱為“純粹項(xiàng)目貸款” )。 ? 其基本做法是： 貸款人向主辦人舉辦的項(xiàng)目提供貸款，將該項(xiàng)目建成投產(chǎn)后所產(chǎn)生的收益作為償還貸款的資金來源，并以該項(xiàng)目現(xiàn)有的或?qū)砣〉玫馁Y產(chǎn)為貸款人設(shè)定擔(dān)保，除此之外，貸款人對(duì)包括項(xiàng)目主辦人在內(nèi)的任何第三人無追索權(quán)。 項(xiàng)目貸款資金數(shù)額巨大，并伴隨一系列的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，采用無追索權(quán)的貸款方式，如果項(xiàng)目建成投產(chǎn)后能獲得良好的經(jīng)濟(jì)效益，貸款人收回就有保障。但是，如果項(xiàng)目中途停建或經(jīng)營(yíng)失敗，其資產(chǎn)和收益不足以清償貸款，貸款人亦無權(quán)向項(xiàng)目主辦人和其他人追索，貸款風(fēng)險(xiǎn)還是很大。 ? 有限追索權(quán)項(xiàng)目貸款 ? 在這種項(xiàng)目貸款方式下，貸款人為了減少貸款風(fēng)險(xiǎn)，除要求以項(xiàng)目收益作為還本付息的資金來源，并在該項(xiàng)目資產(chǎn)上設(shè)定擔(dān)保特權(quán)之外，一般還要求由項(xiàng)目實(shí)體以外的第三人提供各種擔(dān)保，這些第三人包括項(xiàng)目主辦人，項(xiàng)目產(chǎn)品的未來購(gòu)買人，東道國(guó)政府以及其他擔(dān)保人等。當(dāng)項(xiàng)目不能完工或經(jīng)營(yíng)失敗，項(xiàng)目本身的資產(chǎn)和收益又不足以清償貸款時(shí)，貸款人有權(quán)向這些擔(dān)保人追償，但以他們各自提供的擔(dān)保金額或按有關(guān)協(xié)議所承擔(dān)的義務(wù)為限，這就是“有限追索權(quán)”的基本涵義。目前，國(guó)際上一般都采用有限追索權(quán)的項(xiàng)目貸款方式。 ? (二 )項(xiàng)目貸款的結(jié)構(gòu)。項(xiàng)目貸款牽涉到諸多當(dāng)事人，從當(dāng)事人之間簽訂的各種協(xié)議層次來分，主要采取以下三種形式： ? 雙層次結(jié)構(gòu)項(xiàng)目貸款。當(dāng)事人包括： ? ①貸款人：既可是各國(guó)政府、出口信托機(jī)構(gòu)及國(guó)際金融組織等官方貸款人，也可是商業(yè)銀行、保險(xiǎn)公司等私方貸款人，同時(shí)也可以是官方、私方貸款人聯(lián)合實(shí)施混合貸款。 ? ②項(xiàng)目主辦人：項(xiàng)目投資者既可是各國(guó)政府，也可以是公司、企業(yè)，或二者共同舉辦；自然資源開發(fā)和大型工程建設(shè)除東道國(guó)政府和私營(yíng)企業(yè)外，一般都吸收一家外國(guó)公司參加。 ? ③項(xiàng)目公司。項(xiàng)目主辦人可以采用多種法律形式組建項(xiàng)目實(shí)體，一般都選擇公司這種形式。有的國(guó)家要求主辦人獨(dú)資成立，有的要求與東道國(guó)公法人或私法人合資經(jīng)營(yíng)。 ? 貸款的安排是： ? 第一層次，貸款人與項(xiàng)目公司訂立貸款協(xié)議，由貸款人向項(xiàng)目公司提供貸款； ? 第二層次，主辦人與貸款人或項(xiàng)目公司簽訂以下三種擔(dān)保協(xié)議，由主辦人向貸款人提供相應(yīng)的擔(dān)保 ： ? ① 完工擔(dān)保協(xié)議 。是主辦人與貸款人之間簽定的協(xié)議，協(xié)議中主辦人向貸款人保證，在項(xiàng)目建設(shè)成本超支時(shí)負(fù)責(zé)提供超支部分的資金，確保項(xiàng)目如期完工。 ? 主辦人追加資金的方式有：一是主辦人向項(xiàng)目公司增加股權(quán)投資；二由主辦人向項(xiàng)目公司提供次位貸款（又稱“從屬貸款”），而貸款人對(duì)項(xiàng)目公司的貸款是主位貸款，主位貸款較之次位貸款可以得到優(yōu)先償還，但次位貸款的償還順序又排在項(xiàng)目公司的清算股本之前。 ? ② 投資協(xié)議 。項(xiàng)目建成投產(chǎn)后的經(jīng)營(yíng)期間，可能出現(xiàn)效益不佳，以致償債能力低乃至喪失清償能力。為此，貸款人通常要求主辦人與項(xiàng)目公司簽訂一項(xiàng)投資協(xié)議。規(guī)定主辦人應(yīng)采取股權(quán)投資或次位貸款方式向項(xiàng)目公司提供資金支持，以補(bǔ)充流動(dòng)資金不足、維持項(xiàng)目正常運(yùn)營(yíng)。項(xiàng)目公司再將該投資協(xié)議項(xiàng)下的權(quán)利轉(zhuǎn)讓給貸款人。 ? ③ 購(gòu)買協(xié)議 。是主辦人與貸款人之間簽定的協(xié)議。主要內(nèi)容是：當(dāng)項(xiàng)目公司不履行與貸款人簽定的貸款協(xié)議時(shí)，主辦人應(yīng)以未償貸款金額為價(jià)格向貸款人購(gòu)買該貸款協(xié)議項(xiàng)下的貸款債權(quán)；實(shí)際是由主辦人承擔(dān)償還貸款的責(zé)任，并取得貸款人依貸款協(xié)議對(duì)項(xiàng)目公司所擁有的各項(xiàng)權(quán)利。 ? 三層次結(jié)構(gòu)項(xiàng)目貸款 ? 當(dāng)事人除主辦人、項(xiàng)目公司和貸款人之外，還包括項(xiàng)目產(chǎn)品的購(gòu)買人。購(gòu)買人既可以是主辦人，出可以是第三人。貸款的安排是： ? 第一層次，其做法與雙層次結(jié)構(gòu)項(xiàng)目貸款的合同安排相同； ? 第二層次，項(xiàng)目公司與項(xiàng)目產(chǎn)品購(gòu)買人簽訂遠(yuǎn)期購(gòu)買協(xié)議（采用“提貨或付款協(xié)議”方式），項(xiàng)目建成投產(chǎn)后，按協(xié)議賣出產(chǎn)品，用所得的貨款償還貸款人的貸款。 ? 第三層次，主辦人向項(xiàng)目公司提供擔(dān)保，保證購(gòu)買人履行在提貨或付款協(xié)議中承擔(dān)的必須付款的義務(wù)。然后，由項(xiàng)目公司將提貨或付款協(xié)議項(xiàng)下的權(quán)利連同主辦人為該協(xié)議提供的擔(dān)保，一并轉(zhuǎn)讓給貸款人。 ? 四層次結(jié)構(gòu)項(xiàng)目貸款。其當(dāng)事人較之三層次結(jié)構(gòu)項(xiàng)目貸款多了一家貸款人全資擁有的金融公司。貸款的安排是： ? 第一層次，貸款人與金融公司簽訂貸款協(xié)議，由貸款人向金融公司提供貸款，貸款金額相當(dāng)于事先商定的項(xiàng)目公司擬借入的所需款項(xiàng)； ? 第二層次，金融公司與項(xiàng)目公司簽訂遠(yuǎn)期購(gòu)買協(xié)議，金融公司把從貸款人那里借到的款項(xiàng)付給項(xiàng)目公司，作為日后購(gòu)買項(xiàng)目公司產(chǎn)品的預(yù)付款。項(xiàng)目公司由此而取得的資金，雖名義上為預(yù)付款，但由于其應(yīng)就該項(xiàng)資金向金融公司支付利息，因此它仍具有貸款的實(shí)質(zhì)； ? 第三層次，項(xiàng)目投產(chǎn)后，項(xiàng)目公司向金融公司交付產(chǎn)品，金融公司則按提貨或付款協(xié)議將產(chǎn)品轉(zhuǎn)售給第三人，以所得的貨款償還貸款人的貸款； ? 第四層次，主辦人就項(xiàng)目公司依遠(yuǎn)期購(gòu)買協(xié)議交付產(chǎn)品的義務(wù)向金融公司提供擔(dān)保；或者就購(gòu)買人在提貨或付款協(xié)議中的付款義務(wù)向金融公司提供擔(dān)保。 ? 五、融資租賃協(xié)議 ? 國(guó)際融資租賃通常是指由一國(guó)出租人按另一國(guó)承租人的要求購(gòu)買租賃物并出租給承租人使用，而租賃物的維修和保養(yǎng)由承租人承擔(dān)的一種租賃方式。 ? 融資租賃的期限較長(zhǎng)，可接近租賃物壽命；出租人通過承租人支付的租金足以補(bǔ)償出租人購(gòu)買租賃物的貨款、融通該貨款的利息和出租人的利潤(rùn)；租賃期滿，承租人可選擇將租賃物退回出租人或繼續(xù)租用，或按殘值購(gòu)買?？梢?，其是以“融物”方式取代傳統(tǒng)的“融資”方式。 ? (一 )典型的融資租賃 。 ? 由三方當(dāng)事人和兩個(gè)合同構(gòu)成，即由出租人與供貨人簽訂的購(gòu)貨合同和出租人與承租人簽訂的租賃協(xié)議構(gòu)成。 ? 購(gòu)貨合同。融資租賃交易中的購(gòu)貨合同與一般進(jìn)出口貨物買賣合同在內(nèi)容上相似。僅就與租賃業(yè)務(wù)有關(guān)的內(nèi)容予以說明。 ? （ 1）供貨人應(yīng)確認(rèn)購(gòu)貨合同項(xiàng)下的貨物系買方（出租人）為出租給第三人（承租人）的租賃物，并保證該租賃物的品種規(guī)格、質(zhì)量性能等符合承租人的特定要求和使用目的。 ? （ 2）供貨人應(yīng)如期直接將貨物交給承租人，并履行其他義務(wù)。承租人對(duì)貨物應(yīng)即使驗(yàn)收。 ? （ 3）租賃協(xié)議無效或解除，也將帶來購(gòu)貨合同的解除，但供貨人已履行了其實(shí)質(zhì)性義務(wù)（交貨）的，則不在此限。購(gòu)貨合同需經(jīng)承租人確認(rèn)才能生效，且未經(jīng)承租人同意，不得隨意修改。 ? 租賃協(xié)議。一般是不可撤銷的，雙方（尤其是承租人）在租賃期內(nèi)不得提出解約要求。 ? 一方面，在租賃協(xié)議項(xiàng)下，承租人應(yīng)承擔(dān)如下義務(wù)： ? （ 1）如供貨人遲延交貨或所供租賃物有及致人損害的，出租人概不負(fù)責(zé)，承租人一般也不得解除租賃協(xié)議； ? （ 2）承租人應(yīng)按時(shí)向出租人支付租金； ? （ 3）承租妥善保管和合理使用租賃物，如不得隨意遷移、改裝租賃物；對(duì)租賃物使用過程中發(fā)生的一缺陷，應(yīng)及時(shí)報(bào)告出租人。同時(shí)，租賃物的保養(yǎng)和維修應(yīng)由承租人負(fù)責(zé)； ? （ 4）租賃物的所有權(quán)屬于出租人，承租人不得擅自出售、轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)租、抵押租賃物，對(duì)租賃物的性能和技術(shù)資料應(yīng)予保密。 ? （ 5）在承租期間，承租人應(yīng)承擔(dān)租賃物損壞（正常損耗不在此限）和的風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)不能因此而免交租金。 ? (二 )特殊的融資租賃 ? 最為普遍的是“杠桿租賃” (又叫“衡平租賃” )，指租賃物購(gòu)置成本的小部分（一般為 20%40%）由出租人出資，大部分（ 60%80%）由銀行等金融機(jī)構(gòu)提供貸款的一種租賃方式。 ? 杠桿租賃項(xiàng)下的貸款以租賃物為抵押，但貸款人對(duì)出租人無追索權(quán)，貸款只能通過承租人支付的租金得到償還。申言之，如承租人不愿或無力支付租金，貸款人也無權(quán)向出租人追償，只能依約行使抵押權(quán)，處分擔(dān)保物（租賃物）。對(duì)出租人而言，其應(yīng)以租金收入先償還貸款（通常約定由承租人直接向貸款人支付租金），只有當(dāng)全部貸款清償之后，出租人才有權(quán)收受其余租金。 ? 杠桿租賃當(dāng)事人較多，除有出租人、承租人、貸款人外，因出租人和貸款人可能都不只一個(gè)，他們往往設(shè)立信托制度，以自己為受益人，分別由出租人物色一名物主信托人，統(tǒng)一管理信托資產(chǎn)；由貸款人物色一名契約信托人，統(tǒng)一管理貸款事務(wù)。 第五節(jié) 國(guó)際證券的法律管制 ? 一、證券發(fā)行的審核制度。各國(guó)對(duì)國(guó)際證券發(fā)行的審核基本分為以下兩種類型： ? (一 )注冊(cè)制。 即“公開原則”，要求發(fā)行人在證券發(fā)行之前，必須按法律規(guī)定向證券管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)注冊(cè)，提交招募說明書。證券管理機(jī)關(guān)只負(fù)責(zé)審查發(fā)行人所披露的情況是否屬實(shí)，而不涉及證券發(fā)行的其他實(shí)質(zhì)性問題。 ? (二 )核準(zhǔn)制。 即“實(shí)質(zhì)審查原則”，一些國(guó)家的證券管理機(jī)關(guān)不僅審查發(fā)行人所提交的招募說明書，而且審查證券發(fā)行的其他條件。 ? 二、對(duì)信息披露的法律管制。 ? 信息披露是指按照各國(guó)證券法的規(guī)定，證券發(fā)行人應(yīng) 真實(shí)、完整、準(zhǔn)確和及時(shí)地說明其自身的財(cái)務(wù)狀況、經(jīng)營(yíng)狀況及發(fā)行證券的條件 等。通常包括：一、發(fā)行人在證券發(fā)行時(shí)通過招股