【正文】 于權利讓與的完善。 ? 此外，代理行還有權審查借款人是否滿足貸款的先決條件，監(jiān)督借款人的財務狀況，對借款人采取違約救濟措施，定期確定貸款利率（浮動利率）等。 但凡涉及貸款利率降低、期限延長、金額變化及先決條件放棄等重大事宜，仍得由銀團成員一致決議 ；另外一些權利如訴權則由銀團各成員單獨行使。該備忘錄主要說明借款人法律地位、財務和經(jīng)營狀況及貸款條件，作為其他銀行決定是否參加銀團的參考依據(jù)。其所承擔的貸款義務有以下三種情況： ? A、 允諾提供全部貸款，無論能否招摹到足夠的參加行； ? B、只保證提供部分貸款，其余部分“盡其力”組成銀團籌措； ? C、對全部貸款均只愿 盡其力 安排。 ? 此外，歐洲貨幣貸款協(xié)議還有貨幣選擇條款、貨幣供應條款及貸款地點等特色條款。 ? 具體情形：一是銀行管理規(guī)章發(fā)生變化增加了貸款人的籌資成本。 ? 由于歐洲貨幣貸款的市場風險較大，貸款人需要在貸款協(xié)議中增訂保護自己利益的特殊條款： ? （ 1） 補償銀行損失條款 :歐洲貨幣貸款采用“借短放長”方式，即貸款人從同業(yè)拆放市場借入短期貸款，作為轉(zhuǎn)期發(fā)放中、長期貸款的每期款項。 ? （九）權利和義務轉(zhuǎn)讓條款 ? 貸款人一般可將其權利轉(zhuǎn)讓給他人，除非貸款協(xié)議另有約定或轉(zhuǎn)讓會給借款人帶來不利的影響。 ? （七）貸款利率和費用條款 ? 貸款利率分為 固定利率和浮動利率 兩種。 ? （五）貸款金額條款 ? 貸款金額是指國際定期貸款協(xié)議項下貸款人所應提供的資金總和。 ? （一） 首部。 ? （ 6）借款人的狀況發(fā)生重大不利影響。借款人在借款期間便喪失清償能力，必然致使其于債務到期時的實際違約。 ? 預期違約 ? 指 在融資協(xié)議約定的履行期限到來之前，借款人自身行為或客觀事實默示其屆時將無法履約或無法完全履約。 ? 主要用于 禁止借款人通過一項或一系列相關或不相關的行為喪失、轉(zhuǎn)移或耗減其資產(chǎn)，從而使貸款人收回貸款的權利落空。 ? （ 4） 財務約定事項。 ? （ 2）平等位次條款。貸款人往往在融資協(xié)議中規(guī)定，在借款人提取每一筆款項之前，還必須滿足以下各項先決條件：原來的陳述和保證仍然準確無誤，即符合“永久保證”的要求；借款人的財務狀況和經(jīng)營狀況沒有發(fā)生實質(zhì)性的不利變化；沒有發(fā)生違約事件或可能構成違約的其他事件；沒有出現(xiàn)任何情況使得借款人履行融資協(xié)議項下的義務受到限制。 ? （ 2）對借款人財務狀況與經(jīng)營狀況的陳述與保證。不僅基金組織計算份額使用，而且其他國際組織進行跨國清算，以及公司、企業(yè)發(fā)行證券、簽定貸款協(xié)議等，也使用特別提款權定值。 ? （二）特別提款權的分配： ? 只分配給參加基金組織特別提款權帳戶并履行義務的成員國。 ? ? （一）特別提款權（ special drawing right，簡稱 SDR）（簡述：特別提款權的概念及其特點。 ? （ 2）特殊貸款：為滿足成員國解決國際收支困難的不同需要，基金組織在普通貸款之外，有另創(chuàng)了普通資金賬戶內(nèi)的各種特殊貸款。 ? 《基金協(xié)定》第 4條第 3款同時規(guī)定：基金組織制定的監(jiān)督匯率政策的原則應當尊重成員國國內(nèi)的社會和政治政策。《牙買加協(xié)定》設想以特別提款權充當國際主要儲備資產(chǎn)，建立特別提款權本位制（單選），并加強對國際清償能力的監(jiān)督。 ? （二） ★牙買加體系 （多選或簡答） ? 對原《國際貨幣基金協(xié)定》有關國際貨幣法律制度規(guī)定的修改的主要表現(xiàn)。各成員國政府有義務干預外匯市場，以保證外匯行市的穩(wěn)定；對黃金價格的維持，亦同。 ? 第二部分涉及 國際資金融通 的法律問題?！秶H貨幣基金協(xié)定》（簡稱《基金協(xié)定》）是國際貨幣法律體系的基石，依《基金協(xié)定》成立的“國際貨幣基金組織” (以下簡稱“基金組織” )，具有管理和金融兩個職能。各成員國貨幣對美元的匯率一般只能在平價上、下各 1%的幅度內(nèi)波動。 1973年 2月布雷頓森林體系崩潰。 ? 第三， 儲備資產(chǎn) 。 ? 基金組織執(zhí)行董事會就監(jiān)督成員國的匯率政策提出了三條原則： ? 第一，成員國有義務不得為妨礙國際收支的有效調(diào)整或從其他成員國取得不公平競爭利益而操縱匯率或國際貨幣制度； ? 第二，成員國為消除外匯市場上的混亂狀況時，須對外匯市場進行干預；混亂狀態(tài)通常表現(xiàn)在本國貨幣匯率的破壞性短期變動； ? 第三，成員國在采取干預政策時，應合理照顧其他成員國利益，包括其貨幣受到干預的國家的利益。 ? （ 1）普通貸款用于解決成員國國際收支逆差的短期資金需要，貸款期限一般為 3— 5年，利率隨貸款期限的加長而增加。 ? 儲備頭寸 ，特指成員國向基金組織所繳份額中的外匯部分、基金組織為向其他各成員國提供貸款而換購的該成員國貨幣額以及該成員國向基金組織提供的貸款。因特別提款權“籃子”中所含的為世界最主要的貨幣，因此可以利用這些貨幣匯率之間的升降，相互抵消，較之以一種貨幣定之更能保持其幣值的穩(wěn)定。除充當儲備資產(chǎn)外，特別提款權因其幣值穩(wěn)定性而作為一種計價和定值單位，已得到廣泛運用。 主要包括：借款人必須是依法注冊成立的實體；融資協(xié)議的簽訂和履行已獲得借款人有關機構的合法授權；融資協(xié)議不違反借款人所在國的法律及借款人組織章程；融資協(xié)議已經(jīng)有關政府部門批準或許可，各種必備的手續(xù)已辦妥；融資協(xié)議對借款人具有法律約束力和強制執(zhí)行效力；借款人對其財產(chǎn)享有所有權及承擔合法經(jīng)營的義務；等等。在第一次放款之后，借款人的有關狀況可能會朝著不利于貸款人的方向變化。因此，應借款人要求，往往在融資協(xié)議中設置一些起舒緩作用的例外情形：最常見的如，在借款人日常經(jīng)營過程中因法律而產(chǎn)生的任何留置權，可不受消極擔保條款約束；借款人為其他債權人設定擔保物權時，也應按比例給予貸款人同等的擔保權益，即可免除其消極擔保責任，等等。該條款的主要內(nèi)容有：借款人不得違反與借款人、借款人財產(chǎn)、經(jīng)營活動有關的法律和行政命令等，除非這種違反不會對借款人造成實質(zhì)性的不利結果；借款人應按照章納稅；借款人不得放棄其享有的為正常開展業(yè)務活動所必需的各項權利；借款人應按照其所在行業(yè)的通常標準和慣例進行經(jīng)營管理活動，并使其資產(chǎn)處于良好的工作狀態(tài)；以及借款人應當取得與貸款協(xié)議履行有關的政府批準的政府批準、許可和授權；等等。 ? （ 6）保持資產(chǎn)條款。 ? 實際違約 ? 指 借款人違反融資協(xié)議本身的規(guī)定 ，包括：到期不能還本付息，在貸款人給予的寬限期內(nèi)仍未履行這一基本義務；陳述與保證失實，但在許多情況下，不包括微小失實的情形；違反約定事項，在寬限期內(nèi)仍然不愿糾正或不能糾正；違反融資協(xié)議約定的其他事項等。 ? 包括借款人破產(chǎn)或被清算；自己承認無力清償?shù)狡趥鶆眨煌I(yè)、處置資產(chǎn)的全部或?qū)嵸|(zhì)部分；其他債權人已取得法院對借款人的判決、扣押令或強制執(zhí)行令以及其他類似情形等。 ? 借款人資產(chǎn)被當?shù)卣饔没驀谢?，往往難以得到充分、及時、有效的補償，以至影響借款人的還款能力。 ? 國際定期貨款協(xié)議除了陳述與保證、先決條件、約定事項、違約事件等一切融資協(xié)議共有的保護性條款之外，還包括以下業(yè)務性條款，即交易內(nèi)容和保障交易完成的條款。 ? （四）貸款期限條款 ? 國際定期貸款是 中短期貸款 ，貸款期限一般為 110年，最長不超過 15年。 ? 按照一些國家的沖突法，貸款提取地通常被視為貸款人的義務履行地，如果借貸雙方對貸款協(xié)議的準據(jù)法未做明示或默示的選擇，法院可推定義務履行地法為該協(xié)議的準據(jù)法 。在規(guī)定的還款日期前， 借款人一般有提前償還貸款的權利 ，通常在協(xié)議中約定：如果借款人 提前還款，應給予貸款人補償 ；但補償數(shù)額須公平合理，屬于彌補損失范圍而不帶有懲罰性，否則，按一些國家法律的規(guī)定，會被判定無效。貸款銀行再將這筆拆入的資金轉(zhuǎn)貸給借款人時，收取的利息當然要高于支出的利息，二者之間的差額就是貸款銀行的毛收益。 ? （ 3） 保護利差條款 :如現(xiàn)行的法律和規(guī)章發(fā)生變化，造成貸款人的貸款成本增加，則這種新成本應轉(zhuǎn)由借款人負擔，以保證貸款人獲得預期利差。 ? （ 5） 非法性條款 :因貸款協(xié)議所適用的法律及其解釋發(fā)生變化，造成貸款人提供貸款、籌措資金或由借款人繼續(xù)持有未償貸款成為非法行為，則貸款人的貸款義務遂告終結，借款人應立即提前還貸。 ? 經(jīng)理行接受委托之后，經(jīng)對交易風險評估，如認為可行，則向借款人提交 承諾書 。招摹時，經(jīng)理行通常分發(fā)“情況備忘錄”。 ? （ 2） 銀團民主原則 ：即銀團部分決策權交由“多數(shù)貸款權銀行”（常指承擔銀團貸款總額 1/2或 2/3以上的獨家或多家銀行）掌握。 ? 其次如果代理行將信托帳戶上的款項挪為他用，在法律上銀團向取得這筆款項的第三人追回的可能性較大。常見的貸款轉(zhuǎn)讓方式有： ? (1)權利讓與：即牽頭行向各參與行轉(zhuǎn)讓自己對借款人享有的權利，包括收取本息的權利以及貸款協(xié)議項下其他的相關權利。此外，假如牽頭行破產(chǎn)，參與行也不能就借款人對牽頭行的還款享有優(yōu)先受償權。目前普遍采用的是“替代證書”制度，即一開始由借款人簽署替代證書，表示將接受日后可能發(fā)生的合同更新安排。 ? (一 )項目貸款的種類。 ? (二 )項目貸款的結構。是主辦人與貸款人之間簽定的協(xié)議，協(xié)議中主辦人向貸款人保證，在項目建設成本超支時負責提供超支部分的資金，確保項目如期完工。是主辦人與貸款人之間簽定的協(xié)議。其當事人較之三層次結構項目貸款多了一家貸款人全資擁有的金融公司。 ? 購貨合同。 ? 租賃協(xié)議。對出租人而言，其應以租金收入先償還貸款（通常約定由承租人直接向貸款人支付租金），只有當全部貸款清償之后，出租人才有權收受其余租金。 ? 二、對信息披露的法律管制。 即“公開原則”，要求發(fā)行人在證券發(fā)行之前，必須按法律規(guī)定向證券管理機關申請注冊，提交招募說明書。 ? （ 5）在承租期間，承租人應承擔租賃物損壞（正常損耗不在此限）和的風險，同時不能因此而免交租金。 ? （ 2）供貨人應如期直接將貨物交給承租人，并履行其他義務。 ? 融資租賃的期限較長，可接近租賃物壽命；出租人通過承租人支付的租金足以補償出租人購買租賃物的貨款、融通該貨款的利息和出租人的利潤；租賃期滿，承租人可選擇將租賃物退回出租人或繼續(xù)租用，或按殘值購買。貸款的安排是： ? 第一層次，其做法與雙層次結構項目貸款的合同安排相同； ? 第二層次，項目公司與項目產(chǎn)品購買人簽訂遠期購買協(xié)議（采用“提貨或付款協(xié)議”方式），項目建成投產(chǎn)后，按協(xié)議賣出產(chǎn)品，用所得的貨款償還貸款人的貸款。為此，貸款人通常要求主辦人與項目公司簽訂一項投資協(xié)議。 ? ③項目公司。但是，如果項目中途停建或經(jīng)營失敗，其資產(chǎn)和收益不足以清償貸款，貸款人亦無權向項目主辦人和其他人追索，貸款風險還是很大。一旦借款人違約，只有牽頭行有權訴請救濟；反之，當牽頭行違約，借款人只能向牽頭行追索。 ? (3)合同更新 ? 指借款人、牽頭行和參加行三方達成協(xié)議，解除牽頭行與借款人簽定的貸款協(xié)議項下的部分貸款義務，改由參與行承擔。因牽頭行讓與的是權利而非義務。除貸款協(xié)議規(guī)定的職責外，代理行還負有代理法上的義務。隨之，銀團需在其成員中指定一家銀行（一般為原經(jīng)理行）作為代理行負責貸款協(xié)議履行的管理工作。其間，經(jīng)理行與各參加行之間成立代理關系；申言之，一旦日后發(fā)現(xiàn)貸款協(xié)議的效力或條款存在瑕疵，經(jīng)理行作為代理人可能負有相應法律責任。 ? 借款人收到經(jīng)理行的承諾書之后，若同意初步的貸款條件，應向經(jīng)理行遞交“授權書”（具有重要的法律效力），正式授權經(jīng)理行組織銀團。 ? （一）直接參與型國際銀團貸款基本程序及相關協(xié)議： ? 委托組織銀團貸款：借款人選擇一家國際大銀行作為經(jīng)理行或牽頭行為其組織貸款。 ? （ 4） 貨幣補償條款 :一些國家法律規(guī)定，本國法院對外幣債務的判決必須以本幣表示和執(zhí)行。對于這些損失，借款人應予賠償。 ? （十）稅收條款 ? 一般說來， 除預提稅由貸款人承擔外，其他稅收均由借款人負擔 ，極少有例外。另一些國家法律則禁止收取不合理或不正當?shù)睦?。往往?guī)定借款人提款的期限和每次提款的金額。 ? （二）定義。 ? （二）違約救濟 ? 融資協(xié)議通常規(guī)定，如借款人違約，貸款人可采取約定的救濟措施（內(nèi)部救濟措施）， ? 包括：⑴對尚未提取的借款，貸款人可予以取消，或暫時中止借款人的提款權； ? ⑵對已提取的款項，貸款人可以宣布償還期提前，要求借款人立即還款（通稱“加速到期”）； ? ⑶對逾期償還的貸款，貸款人可以要求借款人支付約定的違約利息。倘若其身份和地位發(fā)生變更，就會喪失這些外來的特殊支持和優(yōu)惠待遇，從而影響其償還貨款的能力。又稱“交叉違約”、“串聯(lián)違約”或“相互違約”，它是 指凡借款人不履行對其他人的債務，也視為對貸款人違約。 ? （ 7） 保持主體同一性條款。 ? （ 5）貸款用途條款。但此舉一經(jīng)發(fā)現(xiàn)，貸款人即可采取加速到期等違約救濟措施，要求借款人提前償還貸款。主要包括：