法律“強(qiáng)制力”觀念的弱化——當(dāng)代西方法理學(xué)的本體論上-資料下載頁
2025-01-01 13:40本頁面
【正文】 而想象制定法律的人因?yàn)榭謶种撇枚袷刈约褐贫ǖ姆墒橇钊速M(fèi)解的。因此，哈特和富勒均指出，法律強(qiáng)制力的觀念實(shí)質(zhì)上是以刑法為基本模式并將其加以泛化而得出的錯(cuò)誤觀念。富勒更是認(rèn)為，法律有時(shí)要做的事情和法律定義本身一定是兩回事，這就如同現(xiàn)代科學(xué)有時(shí)要用計(jì)量測(cè)定裝置，人們不能因此便以為科學(xué)的定義一定要包含計(jì)量測(cè)定裝置的使用一樣。[24] 在主張法律具有強(qiáng)制力的理論中，有一種觀點(diǎn)即凱爾森的觀點(diǎn)是頗為奇特的。與一般法律觀點(diǎn)不同，凱爾森不僅將禁止某種行為的規(guī)則(如刑法規(guī)則)，而且將允許某種行為的規(guī)則或授權(quán)規(guī)則均視為一種特殊規(guī)則的假設(shè)前提或條件從句，這種特殊規(guī)則不是指導(dǎo)一般公民，而是指導(dǎo)官員并且命令官員如果某些條件被滿足則適用某些制裁。根據(jù)這一看法，禁止謀殺的法律是不存在的，存在的只有指導(dǎo)官員在某些情況下對(duì)那些謀殺者適用制裁的法律。正是在這個(gè)意義上，法律是規(guī)定制裁的基本規(guī)范。[25]與這種觀點(diǎn)相類似，美國法學(xué)家霍姆斯()以為理解法律的準(zhǔn)確角度就是壞人的角度，因?yàn)閴娜酥魂P(guān)心法院將會(huì)作出什么樣的制裁性的判決，而離開法院的行為和制裁便無法把握法律的實(shí)質(zhì)。哈特認(rèn)為，這些觀點(diǎn)不僅抹煞了授權(quán)一類規(guī)則的對(duì)一般人們的指導(dǎo)作用，而且否定了禁止性規(guī)則對(duì)一般人們的指導(dǎo)作用。這正如將所有體育比賽規(guī)則作為指令裁判如何裁判的規(guī)則的條件從句一樣，否定了前者對(duì)一般比賽者的指導(dǎo)意義。而且，作為社會(huì)控制工具的法律的主要作用并不見于個(gè)人爭(zhēng)訟或起訴，而是見于對(duì)法院以外的生活的各種方式的控制、指引和計(jì)劃。[26] 在本世紀(jì)60年代，哈特和富勒分別成為崇尚實(shí)證精神和崇尚應(yīng)然理想的法學(xué)流派的代表人物。正如他們各自的某些理論對(duì)后來的實(shí)證主義法學(xué)和自然法理論產(chǎn)生了重要影響一樣，其對(duì)法律強(qiáng)制力觀念的批判，在當(dāng)代西方法理學(xué)界獲得了較為普遍的認(rèn)可。雖然在具體細(xì)節(jié)上法理學(xué)家還有某些不同的甚至矛盾的意見，但是，在否定法律的概念與強(qiáng)制力有邏輯上的必然聯(lián)系這一主要問題上，他們并無二致。在西方社會(huì)法律制度的部門及內(nèi)容日益多樣化的情況下，這種否定在他們看來更是理論和實(shí)踐上的必然結(jié)果。美國綜合法學(xué)派法學(xué)家博登海默()指出：如果因?yàn)檎畯?qiáng)制力的運(yùn)用越來越少而宣稱法律在社會(huì)中已經(jīng)不復(fù)存在，那么，這顯然是對(duì)法律作用多樣性的一種誤解。如果必須將主要依賴強(qiáng)制力作為實(shí)施法律的手段，那么這只能表明法律制度機(jī)能失靈而不是肯定其效力與實(shí)效。既然我們不能根據(jù)一個(gè)社會(huì)制度的病態(tài)表現(xiàn)來給其下定義，那么我們就不應(yīng)將強(qiáng)制的使用視為法律的本質(zhì)。[27]奧籍法學(xué)家溫伯格()認(rèn)為，以威嚇力為基礎(chǔ)的強(qiáng)制不是法律的本質(zhì)要素。將制裁視為法律唯一的刺激力是對(duì)法律的極大誤解，法律的主要作用是指引和協(xié)調(diào)，其主要手段不是強(qiáng)制而是促進(jìn)。[28]美國法學(xué)家諾內(nèi)特()和塞爾茲尼克()亦認(rèn)為：社會(huì)科學(xué)的態(tài)度是把法律經(jīng)驗(yàn)看作可變的和場(chǎng)合性的。當(dāng)人們?cè)谝欢ǖ囊饬x上刻劃法律的特性或者認(rèn)為法律具有不變的屬性時(shí)，就違反了這一原則。在法理學(xué)的那些論戰(zhàn)中，背離這種變化原則是一種常見的傾向。在法律與強(qiáng)制……的關(guān)系被當(dāng)作是法律現(xiàn)象的一個(gè)定義性的因素時(shí)，就是如此。[29]第 8 頁 共 8 頁
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