【正文】 2003年版，第72頁。[5]同[3]。[6]錢玨：《試論庫藏股及其賬務處理》，載《上海會計》，2002年第1期。[7]施天濤、孫遜：《公司取得自己股份法律問題研究》，載《政法論壇》，2002年第4期。[8]同[1]，第226頁。[9]劉俊海：《股東權法律保護概論》，人民法院出版社1995年版，第278頁。[10]同[7]。[11]同[3]。[12]黃可：《公司股份回購制度法律研究》，復旦大學碩士學位論文，2008年4月。[13]吳健斌：《企業(yè)股取得限制的比較研究》，載《外國法譯評》，1993年第2期。 第三部分 案例分析案例一 邯鄲鋼鐵股份有限公司擬回購公司社會公眾股案2005年6月16日，中國證監(jiān)會頒布施行了《上市公司回購社會公眾股份管理辦法（試行）》。6月17日，邯鄲鋼鐵股份有限公司（邯鋼股份）董事會公告了《關于回購社會公眾股份的議案》（議案），回購數(shù)量不高于6000萬股。若公司2004年度分配方案獲股東大會通過并實施，則相應調整回購數(shù)量上限。同時，而回購期限為回購報告書公告之日起6個月內。公司將根據股東大會和董事會授權，在回購期限內根據市場情況自主決定購買時機。對于回購原因，邯鋼股份稱，近年來，公司實現(xiàn)盈利持續(xù)穩(wěn)定增長，，而公司股價卻長期處于下跌趨勢。特別是2004年下半年以來公司股價更是跌破每股凈資產，市盈率和市凈率低于同行業(yè)上市公司平均水平。公司董事會認為，公司股票市場表現(xiàn)與經營狀況不相符，公司的投資價值被嚴重低估，有損全體股東的共同利益。該項《議案》尚需經過公司股東大會審議通過并報中國證監(jiān)會備案無異議后方可實施。一旦獲得通過，公司將在7月28日召開臨時股東大會審議股份回購相關事宜。邯鋼股份將根據股東大會和董事會授權，在回購期限內根據市場情況自主決定購買時機。邯鋼股份公告當天，公司股價以漲停開盤，后來雖有所回落，但收盤漲幅仍然達到5%以上，收盤價創(chuàng)出了近一年來的新高。而其后不久，邯鋼股份的股價仍然低開高走，拋壓顯得比較大，而買盤似乎并不多。（案例來源：趙旭東主編：《新公司法案例解讀》，人民法院出版社2005年版）法律分析：依照《公司法》第一百四十三條的規(guī)定，邯鋼股份只要將其回購的社會公眾股用于減資并予以注銷就具備了回購的條件。因為第一百四十三條并沒有將“減少公司資本”設定為回購的目的，也沒有按目的對回購條件予以劃分。其使用“下列情形”這樣的字眼，也就是為了保障公司基于各種考慮去回購股份，只要公司按照減資、授予職員股票期權或合并分立時的回購去實際操作就能得到法律的認同。因此，邯鋼股份在市場低迷，股價跌破每股凈資產，公司市盈率和市凈率低于同行業(yè)上市公司平均水平的情況下，在決議經股東大會審議通過并報證監(jiān)會備案無異議后，完全可以以穩(wěn)定股價為由回購本公司股票由于邯鋼股份回購股票是依照減資模式進行操作的，其回購的股票依照《公司法》第一百四十三條的規(guī)定，必須在法定期限內予以注銷，不能留作庫存股。這反映了我國的股份回購制度與美國等成熟證券市場上的股份回購及庫藏股制度存在著較大的差異。案例二 福瑞公司股份回購案福瑞股份有限公司于1995年5月正式成立，其共發(fā)行股份2000萬股，每股10元，籌資2億元。其中，公司大部分董事也持有了公司數(shù)量較大的股份。公司成立后，由于自身業(yè)績良好，其股票價格連續(xù)攀升。但一年后，由于受整個社會經濟形勢的影響，遇上國家銀根緊縮，導致經濟滑坡，福瑞公司的經營狀況和股票價格一直下滑，到1996年4月，每股僅為13元，遠遠低于公司剛成立時的每股25元的價格。為了提高本公司的聲譽，推動公司股票的價格回升，也為了獲取更多利潤，公司決定動用資金購買發(fā)行在外的股份，1996年6月，公司動用了15000萬元資金購買本公司的股份，每股價格從20元到22元不等。如此以來，在一個月內，該公司股份每股漲到25元。此時，部分董事趁機將自己持有的公司股票全部拋出，獲取了高額利潤。隨之，福瑞公司的股票再度滑落。證監(jiān)會查明此事后，依法對福瑞公司進行了處罰，對買賣股票負有直接責任的人員處以了罰款。（案例來源：孫邦剛主編：《最新公司法解讀與案例精析》，中國法制出版社2008年版）法律分析： 《公司法》第一百四十三條規(guī)定了股份有限公司可以回購本公司股份的四種情形。從上述案情可以看出，福瑞公司并不符合四種情況中的任何一種情形。而且福瑞公司回購本公司股份的行為明顯具有不良的動機，具體來說是具有操縱市場的嫌疑，危害了交易的公平性。從理論上來看，公司濫用股份回購制度容易導致公司或公司負責人對股票價格進行操縱。申言之，公司或公司負責人可以利用公司自身擁有的從發(fā)起人或社會公眾手中募集而來的巨額資本大量購入公司自身股票，給中小投資者發(fā)出錯誤的市場信號，從而實現(xiàn)對股票價格的操縱，然后于股票價格在高峰的時期進行大量的拋售，最后在股票市場上違法獲取巨額利潤。這種行為必然侵害了公司其他股東以及其他中小投資者的利益，形成對證券市場秩序乃至整個國民經濟秩序的擾亂和破壞。本案中，福瑞公司收購自身股份的目的是為了提高公司信譽，推動本公司股票價格回升和董事自身獲得更多的利潤，不符合《公司法》規(guī)定的可以回購股份的法定事由，而且部分董事利用公司資金炒買炒賣本公司股票有操縱市場之嫌疑，這是為公司法所禁止的，因此公司及其主要責任人員應當承擔相應的法律責任。第 20 頁 共 21 頁