股份回購(gòu)法律制度研究-全文預(yù)覽
【正文】 于促使經(jīng)營(yíng)者更加關(guān)注投資者權(quán)益、資產(chǎn)的保值增值及企業(yè)的長(zhǎng)遠(yuǎn)規(guī)劃。第四，有利于實(shí)施員工持股計(jì)劃、股票期權(quán)計(jì)劃等激勵(lì)措施。第二，有助于抵制惡意收購(gòu)。再次，當(dāng)股份回購(gòu)可能導(dǎo)致股東受到不公正待遇時(shí)，股東可以向司法尋求救濟(jì)和保護(hù)。首先，公司收購(gòu)自身之股份后一般不得對(duì)該部分股份行使股東權(quán)，而且應(yīng)及時(shí)對(duì)該部分股份進(jìn)行處理，如注銷、用于員工持股計(jì)劃等，這是許多國(guó)家公司法明確規(guī)定的。而且正是由于股份回購(gòu)對(duì)市場(chǎng)股價(jià)會(huì)產(chǎn)生較大的影響，公司的內(nèi)部人員如董事、高管等即可能利用公司即將回購(gòu)股份這一內(nèi)幕信息與其他不知情的投資者進(jìn)行交易，從而導(dǎo)致內(nèi)幕交易的發(fā)生。即便這種控制力可能面臨異議股東的威脅，大股東也可以通過自己的控制力使股東會(huì)達(dá)成決議利用公司的資金購(gòu)買異議股東的股份，從而鞏固其大股東的地位。股份回購(gòu)使公司發(fā)行的股份減少，公司內(nèi)部的表決控制權(quán)會(huì)隨之產(chǎn)生變化。其次是價(jià)格的不公正。在股份回購(gòu)中，公司只能取得已發(fā)行股份總數(shù)的一部分。按照公司法的基本原理，每一股份對(duì)應(yīng)的權(quán)利義務(wù)是平等的，因而股東基于其持有的股份不應(yīng)受到歧視對(duì)待?；刭?gòu)后的股份的價(jià)格具有不確定性，隨公司經(jīng)營(yíng)績(jī)效的影響較大，不利于公司資產(chǎn)結(jié)構(gòu)和狀況的穩(wěn)定。[8]而股份回購(gòu)違背了資本維持的價(jià)值取向。故如果公司可以購(gòu)得自己發(fā)行在外的流通的股份，實(shí)際上就是承認(rèn)了公司可以具有雙重的人格，即公司可以成為自己的股東，這樣不僅在法理上站不住腳，而且易混淆公司資本與所有權(quán)的關(guān)系，使得難以理清股份持有人之公司與股份發(fā)行人之公司的地位與關(guān)系，也使以股東與公司人格分立為前提的制度框架難以發(fā)揮效用。三、股份回購(gòu)制度價(jià)值的利弊分析股份回購(gòu)是一把利弊特點(diǎn)都非常明顯的雙刃劍。而庫(kù)藏股是指由公司購(gòu)回而未注銷的，并由該公司持有的已發(fā)行的股份。其中，收回股份是指公司取得其發(fā)行在外的特別股份、清算或破產(chǎn)股東的股份以及股東拋棄的股份。再次，股份回購(gòu)在結(jié)果上屬一種減資行為，不同方式的股份回購(gòu)都會(huì)導(dǎo)致公司資本的減少。其次，股份回購(gòu)的客體是公司自己的股份。因此，我國(guó)公司法第75條的內(nèi)容就是有關(guān)有限責(zé)任公司股份回購(gòu)制度的規(guī)定。因此對(duì)股份回購(gòu)下一個(gè)一般性的定義就是指股份有限公司（包括上市和未上市股份有限公司）出于某種目的，購(gòu)回本公司已發(fā)行在外的股份的法律行為。目前大多數(shù)國(guó)家的公司法均對(duì)股份回購(gòu)制度進(jìn)行了規(guī)定。由于股份的流動(dòng)性，股東對(duì)股份的處分所形成的對(duì)公司行為的制約，也促使公司經(jīng)營(yíng)管理水平的不斷提高。股東向公司投資之后即獲得公司的相應(yīng)股份，一般而言股東不得要求公司以退股的形式返還其投資，不過股東可能因?yàn)槠渌乱说仍蚨毙枋栈卦瓉淼某鲑Y，此時(shí)股東對(duì)自己所持股份的處分權(quán)就成為其維護(hù)自身利益的一個(gè)重要方式?；刭?gòu)一般應(yīng)經(jīng)董事會(huì)、股東大會(huì)的絕對(duì)多數(shù)通過，并報(bào)監(jiān)管部門批準(zhǔn)，涉及國(guó)有股轉(zhuǎn)讓應(yīng)獲取相應(yīng)的國(guó)有資產(chǎn)管理部門審批,而且于合并、減資情況下的股份回購(gòu)，必須嚴(yán)格遵守《公司法》關(guān)于合并、減資程序之規(guī)定。隨之作者對(duì)我國(guó)股份回購(gòu)的具體制度的完善提出了自己的見解。三是有利于實(shí)施對(duì)異議股東權(quán)利的保護(hù)。作者認(rèn)為，我國(guó)雖采德國(guó)模式，但對(duì)例外允許情形規(guī)定的范圍太窄，不利于公司根據(jù)實(shí)際情況對(duì)公司股份及資本作相應(yīng)調(diào)整，并進(jìn)而提出了對(duì)股份回購(gòu)規(guī)制的建議。同時(shí)，對(duì)于違法回購(gòu)股份的公司、董事及相關(guān)人員，還應(yīng)使其承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。四是健全回購(gòu)的程序，具體應(yīng)該從回購(gòu)的決定程序和債權(quán)人保護(hù)程序兩方面著手。作者認(rèn)為限定列舉式對(duì)我國(guó)而言為一種切實(shí)可行的選擇。另外，股份回購(gòu)還可能使股東平等面臨挑戰(zhàn)，并可能導(dǎo)致市場(chǎng)操縱和內(nèi)幕交易等問題。在馬俊駒和林曉鎳的《我國(guó)股份回購(gòu)的現(xiàn)實(shí)意義與立法完善》（載《法學(xué)》，2000年第11期）中，作者總結(jié)了我國(guó)股份回購(gòu)的現(xiàn)實(shí)意義，即首先，股份回購(gòu)是公司國(guó)有股退出的重要途徑，其可以解決國(guó)家股、法人股與社會(huì)公眾股價(jià)格上的雙軌制問題，而且對(duì)證券二級(jí)市場(chǎng)的沖擊也較小；其次，股份回購(gòu)便于職工持股制度的運(yùn)用，其可為員工持股提供股份來源，也可為退職員工的股份提供退出途徑或收回渠道；再次，股份回購(gòu)是保護(hù)公司少數(shù)股東利益的需要，其不僅解決了股東間“搭便車”的問題，而且在保護(hù)公司少數(shù)股東利益的同時(shí)并不妨礙企業(yè)的維持和發(fā)展，此外還克服了少數(shù)股東舉證上的困難。目前關(guān)于股份回購(gòu)主要有兩大立法模式，我國(guó)基于法律傳統(tǒng)和市場(chǎng)的實(shí)際情況，采“原則禁止，例外允許”的模式。股份回購(gòu)是一把雙刃劍，其弊端體現(xiàn)在可能會(huì)違背公司資本維持原則和股東平等原則，并且可能危害交易的公平性等方面，但另一方，其有抵制惡意收購(gòu)以及實(shí)現(xiàn)對(duì)小股東的保底救濟(jì)等功能。以下是學(xué)者對(duì)股份回購(gòu)制度的一些想法與反思，反映了目前對(duì)股份回購(gòu)制度研究的現(xiàn)狀。如果公司以資本或資本公積金作為財(cái)源有償回購(gòu)自己的股份，其結(jié)果無異于返還出資或違法分配，必然導(dǎo)致公司資本的減少，危害債權(quán)人的利益。對(duì)股份回購(gòu)合法事由的規(guī)定有兩種方式：一般概括式和限定列舉式。因?yàn)榇_定合理的回購(gòu)價(jià)格既可實(shí)現(xiàn)股東平等、資本維持的目的，也有利于防止市場(chǎng)操縱之行為。作者認(rèn)為在違法回購(gòu)自己股份的行為上采相對(duì)有效說較為合理。隨后作者詳細(xì)分析了國(guó)外針對(duì)股份回購(gòu)的兩種立法模式，即以德國(guó)為代表的“原則禁止，例外允許”模式和以美國(guó)為代表的“原則允許，例外禁止”的模式。二是有利于調(diào)整國(guó)有股或法人股與其他股份的結(jié)構(gòu)，是一種重要的減資方式。隨后作者提出了我國(guó)股份回購(gòu)制度設(shè)計(jì)完善的基本原則，即現(xiàn)階段我們還是應(yīng)堅(jiān)持原則上不允許公司隨意回購(gòu)自身之股份，以免擾亂正常的市場(chǎng)秩序，但同時(shí)應(yīng)該大力放寬例外事項(xiàng)，增加允許回購(gòu)的情形。作者還認(rèn)為我國(guó)股份回購(gòu)的法律規(guī)范缺乏具體詳細(xì)的操作規(guī)則，而程序
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