當(dāng)下”(二)重新理解法律移植——從“歷史”走向“-資料下載頁(yè)
2025-01-01 05:22本頁(yè)面
【正文】 以產(chǎn)生“現(xiàn)代性”[15]的域外位移，就可以必然地進(jìn)入所謂落后的本土[16]。也不會(huì)因?yàn)槠渌^的落后寓意，就可以產(chǎn)生“前現(xiàn)代”的域外阻抑，就可以必然地退銷所謂落后的域外。在這里，不是所謂的“移植條件”是否具備，而是法律語(yǔ)境中的當(dāng)下“政治化”的復(fù)雜斗爭(zhēng)，既有可能使具體的法律移植“順產(chǎn)”，也有可能使其“流產(chǎn)”，盡管，“順產(chǎn)”或者“流產(chǎn)”的方式可能是不同的。就移植先進(jìn)法律制度如何“流產(chǎn)”而言，對(duì)于中國(guó)法律人來(lái)說(shuō)，整部中國(guó)近代史甚至現(xiàn)代史中可能包含了最為刻骨銘心的例子。 第二，一種樂(lè)觀的“目的論”式的法律移植主張可能是需要我們慎重對(duì)待的。這種目的論式的主張認(rèn)為，不論時(shí)間長(zhǎng)短，先進(jìn)的法律制度必然會(huì)從文明的域外走向落后的本土，或者，世界各個(gè)民族國(guó)家總會(huì)朝向一個(gè)完美的法律制度邁進(jìn)[17].我認(rèn)為，在這里重要的并非是歷史的過(guò)程是否講述過(guò)這樣的“故事”，重要的是，如果相信了這樣的“故事”，我們就有可能或者消極等待這樣的“故事”呈現(xiàn)，放棄適度積極的行動(dòng)，或者盲目地堅(jiān)信一條道路就是“康莊大道”，從而不遺余力地追求目標(biāo)，進(jìn)而，忽視當(dāng)下我們自己的真正需求，以及與我們共享相同時(shí)空的他者需求，還有其中的復(fù)雜，最終，忽視后文將要細(xì)致闡述的“法律與政治”的應(yīng)然關(guān)系，以及作為法律生產(chǎn)的基礎(chǔ)的正當(dāng)性問(wèn)題，最終，忽視我們根據(jù)當(dāng)下需求可以采取的真正有益的行動(dòng)?！ 〉谌?，因?yàn)榉梢浦脖旧硎呛蛷?fù)雜的社會(huì)、政治、經(jīng)濟(jì)、文化斗爭(zhēng)交織在一起的，有時(shí)，甚至就是社會(huì)、政治、經(jīng)濟(jì)、文化斗爭(zhēng)的一個(gè)組成部分，所以，“所謂先進(jìn)”的域外法律制度主張，其過(guò)程的成功并不一定和當(dāng)下的看似優(yōu)勢(shì)的社會(huì)、政治、經(jīng)濟(jì)、文化力量存在正比關(guān)系。或者，可以運(yùn)用相反的陳述表達(dá)這里的意思：由于上述緣故，社會(huì)、政治、經(jīng)濟(jì)、文化的當(dāng)下的看似優(yōu)勢(shì)力量并不必然導(dǎo)致法律移植的成功。法律移植的制度運(yùn)動(dòng)過(guò)程、話語(yǔ)操作過(guò)程，從來(lái)都是在廣義的社會(huì)、政治、經(jīng)濟(jì)、文化斗爭(zhēng)中，并且在一定意義上，被動(dòng)地展示自己的機(jī)制的，盡管，在一定意義上我們同樣可以認(rèn)為法律移植也在積極地干預(yù)社會(huì)政治。在這里，使用“當(dāng)下”、“看似”一類的語(yǔ)詞，其意義在于表明，社會(huì)、政治、經(jīng)濟(jì)、文化的的力量對(duì)比是在動(dòng)態(tài)過(guò)程中演化的。此一時(shí)的優(yōu)勢(shì)，在不確定的時(shí)間內(nèi)，可以成為彼一時(shí)的劣勢(shì)。相反也同樣是真實(shí)的。畢竟，存在著許多未知因素，它們，時(shí)常影響著優(yōu)勢(shì)劣勢(shì)的位置互換[18].在這里，如此看待問(wèn)題并非刻意強(qiáng)調(diào)一般意義上的“事物的偶然性”，夸大“事物的偶然性”，也絕無(wú)推而廣之的意思。如此看待問(wèn)題，僅僅意在強(qiáng)調(diào)，在特定的法律移植語(yǔ)境中作為場(chǎng)景的社會(huì)、政治、經(jīng)濟(jì)、文化是十分復(fù)雜的，這種復(fù)雜又和具體個(gè)人的具體態(tài)度是密切關(guān)聯(lián)的。因?yàn)?，法律移植和每個(gè)人的具體利益，最終是相互聯(lián)系的(只是存在直接/間接之分罷了)。而個(gè)人，基于個(gè)人的具體利益，總會(huì)穿梭于社會(huì)、政治、經(jīng)濟(jì)、文化的現(xiàn)實(shí)舞臺(tái)，施展“政治”策略，增添法律移植的變幻涵數(shù)，使法律移植的運(yùn)作從一角度轉(zhuǎn)向另一角度，從一方向轉(zhuǎn)向另一方向，而且不斷往復(fù)。第 8 頁(yè) 共 8 頁(yè)
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