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新勞動合同法應對實務-資料下載頁

2025-09-30 15:02本頁面
  

【正文】 工資總額口徑。 ? 勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資指正常工資狀態(tài)下平均工資。有非正常狀態(tài)工資 (如待崗 )應不計入基數(shù),再向前推滿 12個月。 ★ 第四十八條 用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同,勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的,用人單位應當繼續(xù)履行;勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的,用人單位應當依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金。 ? 這是關于用人單位違法解除或者終止勞動合同的處理的規(guī)定 ? 違法解除的實體事實包括三種情形: 。2.未出現(xiàn)用人單位單方隨時通知解除、預告解除、裁員情形而解除 。動者具有限制解除情形而解除。 ? 違法解除的程序事實包括 : 。解除應通知工會意見而未征求工會意見 。 ,在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作,但用人單位不履行另行安排的工作的; ,末經(jīng)過培訓或者調(diào)整工作崗位的 。動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行,未經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商變更合同的 。 。7.雙方對無效合同有爭議,未經(jīng)確認的。 ? 違法終止事實包括 : ,主要指連續(xù)工齡滿十年 。 ,即延緩終止的六種情形。 ? 用人單位違法解除或者終止出現(xiàn) ,經(jīng)勞動者提出或勞動監(jiān)察責令改正,是否繼續(xù)履行由勞動者決定 ,用人單位無權(quán)強迫繼續(xù)履行 ,勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的,用人單位必須以二倍經(jīng)濟補償金標準支付賠償金。 第四十九條 國家采取措施,建立健全勞動者社會保險關系跨地區(qū)轉(zhuǎn)移接續(xù)制度。 ? 這是關于建立健全勞動者社會保險關系跨地區(qū)轉(zhuǎn)移接續(xù)制度的規(guī)定 ? 國家急需解決勞動者社會保險關系現(xiàn)無法跨地區(qū)轉(zhuǎn)移接續(xù)造成部分勞動者不愿簽訂勞動合同問題 ,但目前同一統(tǒng)籌地勞動者并不存在轉(zhuǎn)移問題 ,不應成為不簽合同和不交社保的理由。 ★ 第五十條 用人單位應當在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明,并在十五日內(nèi)為勞動者辦理檔案和社會保險關系轉(zhuǎn)移手續(xù)。 勞動者應當按照雙方約定,辦理工作交接。用人單位依照本法有關規(guī)定應當向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)?,在辦結(jié)工作交接時支付。 用人單位對已經(jīng)解除或者終止的勞動合同的文本,至少保存二年備查。 ? 這是關于解除或者終止勞動合同后合同義務的規(guī)定 ? 不出證明、不移檔案、不移保險,是很多用人單位挾制勞動者的常用招數(shù),勞動合同法首次規(guī)定用人單位未向勞動者出具解除或者終止勞動合同的書面證明,由勞動行政部門責令改正;給勞動者造成損害的,應當承擔賠償責任。用人單位扣押勞動者檔案或者其他物品的,由勞動行政部門責令限期退還勞動者本人,并以每人 500元以上 2022以下的標準處以罰款。 ? 用人單位后合同義務包括: 。 15日內(nèi)為勞動者辦理擋案和社保轉(zhuǎn)移手續(xù) 。工作移交手續(xù)時支付 。 2年 。 ,擋案和證明書不出現(xiàn)不利勞動者再求職的材料和文字 ,保守勞動者相關秘密 。 ,出現(xiàn)無法直接送達情形 ,應采取親屬代收、郵寄送達或公告送達。 ? 勞動者后合同義務包括: 。 。用人單位商業(yè)秘密 。 ? 勞動合同應在約定條款中約定解除或者終止勞動合同后合同義務 ,包括賠償。 第五章 特別規(guī)定 第一節(jié) 集體合同 ? 第五十一條 企業(yè)職工一方與用人單位通過平等協(xié)商,可以就勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利等事項訂立集體合同。集體合同草案應當提交職工代表大會或者全體職工討論通過。 ? 集體合同由工會代表企業(yè)職工一方與用人單位訂立;尚未建立工會的用人單位,由上級工會指導勞動者推舉的代表與用人單位訂立。 ? 第五十二條 企業(yè)職工一方與用人單位可以訂立勞動安全衛(wèi)生、女職工權(quán)益保護、工資調(diào)整機制等專項集體合同。 ? 第五十三條 在縣級以下區(qū)域內(nèi),建筑業(yè)、采礦業(yè)、餐飲服務業(yè)等行業(yè)可以由工會與企業(yè)方面代表訂立行業(yè)性集體合同,或者訂立區(qū)域性集體合同。 ? 第五十四條 集體合同訂立后,應當報送勞動行政部門;勞動行政部門自收到集體合同文本之日起十五日內(nèi)未提出異議的,集體合同即行生效。 ? 依法訂立的集體合同對用人單位和勞動者具有約束力。行業(yè)性、區(qū)域性集體合同對當?shù)乇拘袠I(yè)、本區(qū)域的用人單位和勞動者具有約束力。 ? 第五十五條 集體合同中勞動報酬和勞動條件等標準不得低于當?shù)厝嗣裾?guī)定的最低標準;用人單位與勞動者訂立的勞動合同中勞動報酬和勞動條件等標準不得低于集體合同規(guī)定的標準。 ? 第五十六條 用人單位違反集體合同,侵犯職工勞動權(quán)益的,工會可以依法要求用人單位承擔責任;因履行集體合同發(fā)生爭議,經(jīng)協(xié)商解決不成的,工會可以依法申請仲裁、提起訴訟。 這是關于集體合同的規(guī)定 ? 用人單位方在協(xié)商集體合同時要重視解決的內(nèi)容: 勵及調(diào)整機制制度 。 。度 。 。 。法 。 ? 集體合同是以工會為邀約方,約定用人單位最低標準的合同 ,用人單位與個人簽訂的合同不得低于集體合同標準。 訂立了集體合同后,勞動者獲得的實際權(quán)利往往會大于政府最低標準,這就是簽訂集體合同的優(yōu)勢。同時用人單位方可通過協(xié)商,獲得勞動者應普遍執(zhí)行的標準,如加班。 ? 行業(yè)性集體合同、區(qū)域性集體合同適用的區(qū)域為縣級以下區(qū)域。這是全面推行集體合同制度的最好選擇。 ? 新法為防止用人單位規(guī)避簽訂合同,規(guī)定凡涉及事實勞動關系的,發(fā)生爭議,裁定標準不得低于集體合同標準。 ? 集體合同是要式合同,草案必須提交職工代表大會或者全體職工討論并通過 ,以書面形式簽訂后,必須報送勞動行政部門。勞動行政部門自收到集體合同文本之日起十五日內(nèi)未提出異議的,集體合同即行生效。 履行報批程序是集體合同生效的前提條件,生效后的集體合同具有普遍的約束力,即使新入職的新員工也同樣適用。 ? 用人單位違反集體合同,侵犯職工勞動權(quán)益的,提起仲裁或訴訟的主體是工會而非勞動者,協(xié)商是必經(jīng)程序,仲裁訴訟可選擇適用,仲裁已非前置程序,這是對勞動法的一個重大突破。 第二節(jié) 勞務派遣 第五十七條 勞務派遣單位應當依照公司法的有關規(guī)定設立,注冊資本不得少于五十萬元。 ? 這是對勞務派遣公司設立的規(guī)定。 ? 勞務派遣迅速發(fā)展成因: ,包括管理、稅收、解約成本 。 。 ,有的自設勞服公司 。 ,如保安 。 ,如輔助工作使用勞務派遣工 ? 勞務派遣中突出問題: 。工同工不同酬 。 。務派遣工 ,有的成為常態(tài)用工 。勞務派遣已在很大程度上已成為用人單位降低用工成本 ,嚴重侵犯勞動者權(quán)益的手段。 ? 公司法規(guī)定有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元,法律、行政法規(guī)對注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的,從其規(guī)定,勞務派遣公司注冊資本不得少于五十萬元屬于特別規(guī)定。本法沒有規(guī)定對勞務派遣公司的設立實行前置許可制度 第五十八條 勞務派遣單位是本法所稱用人單位,應當履行用人單位對勞動者的義務。勞務派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同,除應當載明本法第十七條規(guī)定的事項外,還應當載明被派遣勞動者的用工單位以及派遣期限、工作崗位等情況。 勞務派遣單位應當與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同,按月支付勞動報酬;被派遣勞動者在無工作期間,勞務派遣單位應當按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標準,向其按月支付報酬。 ? 這是關于勞務派遣單位和被勞務派遣勞動者在訂立勞動合同權(quán)利義務的規(guī)定 ? 勞務派遣單位是法定的用人單位,應當承擔依法招用工、簽訂合同、解除支付經(jīng)濟補償金、支付工資、參保繳費的義務 ? 勞動合同法 的兩大招數(shù)“簽訂二年以上固定期合同”“勞動者無工作期間每月支付最低工資” 。表明 不能簽訂無固定期勞動合同和以完成一定工作任務為期限的勞動合同。而且不能以客觀情況發(fā)生重大變化為由解除合同 ,也不能以裁員條件為由裁員。 ? 勞務派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同,除應當載明本法第十七條規(guī)定的事項外,還應當載明被派遣勞動者的用工單位以及派遣期限、工作崗位等情況。在實際操作中,可先簽一般勞動合同,明確用工單位后再簽附加協(xié)議,明確用工單位以及派遣期限、工作崗位等情況。一旦派遣情況變化,變更附加協(xié)議即可,無需重簽勞動合同 ? 最低工資標準一般指勞務派遣單位所在地標準 第五十九條 勞務派遣單位派遣勞動者應當與接受以勞務派遣形式用工的單位(以下稱用工單位)訂立勞務派遣協(xié)議。勞務派遣協(xié)議應當約定派遣崗位和人員數(shù)量、派遣期限、勞動報酬和社會保險費的數(shù)額與支付方式以及違反協(xié)議的責任。 用工單位應當根據(jù)工作崗位的實際需要與勞務派遣單位確定派遣期限,不得將連續(xù)用工期限分割訂立數(shù)個短期勞務派遣協(xié)議。 ? 這是關于勞務派遣協(xié)議的規(guī)定 ? 勞務派遣單位與用工單位之間為民事法律關系,簽訂的勞務派遣協(xié)議為民事合同,受民法調(diào)整。勞務派遣單位應當在與用工單位之間簽訂的勞務派遣協(xié)議中約定被派遣勞動者享有與用工單位招用的勞動者同工同酬的權(quán)利。 ? 用工單位為什么要分割訂立數(shù)個短期協(xié)議 ,主要是為了逃避試工風險和合同期內(nèi)正常工資調(diào)整,對此法律做了禁止性規(guī)定。 ? 原草案規(guī)定勞務派遣工一年后即轉(zhuǎn)為用工單位正式用工,最后沒有設定上限,但從其臨時屬性不應到 10年。 第六十條 勞務派遣單位應當將勞務派遣協(xié)議的內(nèi)容告知被派遣勞動者。 勞務派遣單位不得克扣用工單位按照勞務派遣協(xié)議支付給被派遣勞動者的勞動報酬。 勞務派遣單位和用工單位不得向被派遣勞動者收取費用。 ? 這是關于勞務派遣單位的義務的規(guī)定 ? 勞務派遣單位應告知的義務:派遣崗位、人數(shù)、期限、勞動報酬、社會保險費數(shù)額與支付方式、違反協(xié)議責任、用工單位應當向勞務派遣單位支付的費用數(shù)額及支付方式、被派遣勞動者在用工單位的工作內(nèi)容和工作地點、被派遣勞動者在用工單位的工作時間和休息休假、勞動保護和勞動條件。 第六十一條 勞務派遣單位跨地區(qū)派遣勞動者的,被派遣勞動者享有的勞動報酬和勞動條件,按照用工單位所在地的標準執(zhí)行。 ? 這是關于跨地區(qū)派遣勞動者的規(guī)定 ? 經(jīng)濟越落后的地方,勞動力越過剩,勞動者被派遣到經(jīng)濟發(fā)達地區(qū)后,從勞務派遣單位領取的勞動報酬卻還是落后地區(qū)的水平,勞動者權(quán)益受到嚴重侵害,本條對此行為進行了制約。 第六十二條 用工單位應當履行下列義務: (一)執(zhí)行國家勞動標準,提供相應的勞動條件和勞動保護; (二)告知被派遣勞動者的工作要求和勞動報酬; (三)支付加班費、績效獎金,提供與工作崗位相關的福利待遇; (四)對在崗被派遣勞動者進行工作崗位所必需的培訓; (五)連續(xù)用工的,實行正常的工資調(diào)整機制。 用工單位不得將被派遣勞動者再派遣到其他用人單位。 ? 這是關于用工單位義務的規(guī)定 ? 本條第一款的規(guī)定杜絕勞務派遣的“暗箱操作”,規(guī)定了用工單位的義務,第二款規(guī)定了接收勞動者必須“自用”。 ? 用工單位只將基本工資交于用人單位 ,并負有告知勞動者義務,支付加班費、績效獎金,提供與工作崗位相關的福利待遇則用工單位承擔直接支付義務 ,并負有法律責任。此義務不是必設的,而強調(diào)與用工單位勞動者同等對待。 ? 連續(xù)用工指在派遣期限屆滿后仍然使用的,應按用人單位整體工資調(diào)整機制調(diào)整。 第六十三條 被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權(quán)利。用工單位無同類崗位勞動者的,參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。 ? 這是關于被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬權(quán)利規(guī)定 ? 同工不同酬,用工單位勞務派遣工與正式工相差幾倍 。用工單位正式工社保基數(shù)按總額,勞務派遣工則按用人單位當?shù)刈畹蜕绫;鶖?shù)交 。勞務派遣工看病自費、沒有病假探親假 ,不論表現(xiàn)如何不能晉升、評先、療養(yǎng)、休養(yǎng)和困難補助,這是個法律問題,也是政治問題,極易引發(fā)投訴。 ? 用工單位應在人員安排上盡可能不產(chǎn)生與正式工的混崗問題,同時法律只規(guī)定了與崗位相關的職工福利同酬。 ? 勞務派遣工的社保繳費基數(shù)和辦法法律仍無明確規(guī)定 第六十四條 被派遣勞動者有權(quán)在勞務派遣單位或者用工單位依法參加或者組織工會,維護自身的合法權(quán)益。 ? 這是關于被派遣勞動者有權(quán)參加或者組織工會的規(guī)定 ? 被派遣勞動者參加工會可有 3種途徑 :遣單位成立工會 ,并在用工單位成立分工會 ,與用工單位工會合作活動 。簽訂協(xié)議,委托用工單位工會管理勞務派遣工會員 。 第六十五條 被派遣勞動者可以依照本法第三十六條、第三十八條的規(guī)定與勞務派遣單位解除勞動合同。 被派遣勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定情形的,用工單位可以將勞動者退回勞務派遣單位,勞務派遣單位依照本法有關規(guī)定,可以與勞動者解除勞動合同。 ? 這是關于勞務派遣三方解除勞動合同的規(guī)定 ? 被派遣勞動者享有與勞務派遣單位單方 隨時通知解除合同和單方預告解除合同的權(quán)
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