【導(dǎo)讀】1 膄蒈螇膈肀蕆衿羀荿蕆蕿?zāi)h芅蒆蟻罿膁蒅螄膄肇薄袆羇莆薃薆螀節(jié)薂螈羅羋薁袀袈膄薁薀肄肀薀螞袆莈蕿螅肂芄蚈袇裊膀蚇薇肀肆蚆蠆袃蒞蚅袁肈莁蚅羄羈芇蚄蚃膇膃芀螅羀聿艿袈膅莇艿薇羈芃莈蝕膃腿莇螂羆肅莆羄蝿蒄蒞蚄肄莀莄螆袇芆莃衿肅膂莃薈袆肈莂蟻肁莇蒁螃襖節(jié)蒀裊聿膈葿蚅袂膄蒈螇膈肀蕆衿羀荿蕆蕿?zāi)h芅蒆蟻罿膁蒅螄膄肇薄袆羇莆薃薆螀節(jié)薂螈羅羋薁袀袈膄薁薀肄肀薀螞袆莈蕿螅肂芄蚈袇裊膀蚇薇肀肆蚆蠆袃蒞蚅袁肈莁蚅羄羈芇蚄蚃膇膃芀螅羀聿艿袈膅莇艿薇羈芃莈蝕膃腿莇螂羆肅莆羄蝿蒄蒞蚄肄莀莄螆袇芆莃衿肅膂莃薈袆肈莂蟻肁莇蒁螃襖節(jié)蒀裊聿膈葿蚅袂膄蒈螇膈肀蕆衿羀荿蕆蕿?zāi)h芅蒆蟻罿膁蒅螄膄肇薄袆羇莆薃薆螀節(jié)薂螈羅羋薁袀袈膄薁薀肄肀薀螞袆莈蕿螅肂芄蚈袇裊膀蚇薇肀肆蚆蠆袃蒞蚅袁肈莁蚅羄羈芇蚄蚃膇膃芀螅羀聿艿袈膅莇艿薇羈芃莈蝕膃腿莇螂羆肅莆羄蝿蒄蒞蚄肄莀莄螆袇芆莃衿肅膂莃薈袆肈莂蟻肁莇蒁螃襖節(jié)蒀裊聿膈葿蚅袂膄蒈螇膈肀蕆衿羀荿蕆蕿?zāi)h芅

　　

【正文】 合同，約定違約金和損失賠償?shù)挠?jì)算、工程款支付等。除非雙方在合同專用條款中對于停工的規(guī)定作出詳細(xì)規(guī)定外，通用條款第 37條對于停工的規(guī)定是比較嚴(yán)格的（協(xié)議停工、調(diào)解要求停工、仲裁機(jī)構(gòu)要求停工、法院要求停工），單方不得隨意停工。 發(fā)包人違約導(dǎo)致停工的情形： 發(fā)包人未能提供施工場地和施工條件致使無法施工； 發(fā)包人提供的材料設(shè)備不合格，無法繼續(xù)施工； 發(fā)包人不能按照約定支付工程款（預(yù)付款、進(jìn)度款）致使無法繼續(xù)施工； 發(fā)包人其他違約行為導(dǎo)致無法繼續(xù)施工。 最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第九條規(guī)定，“發(fā)包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)，承包人請求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持： （一）未按約定支付工程價(jià)款的； （二）提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的； （三）不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的?！? 在出現(xiàn)上述情形時(shí)，承包人應(yīng)向發(fā)包人發(fā)送催告通知，要求限期履行合同義務(wù)。 在合同中約定爭議仲裁機(jī)構(gòu)或訴訟管轄法院時(shí)，可以約定原告所在地 、被告所在地、合同履行地、合同簽訂地、標(biāo)的物所在地法院管轄，但不能約定由哪一級法院管轄，級別管轄和專屬管轄是法定的，不能約定。仲裁機(jī)構(gòu)要名稱要準(zhǔn)確，如長沙仲裁委員會，沒有湖南經(jīng)濟(jì)仲裁委員會了。 二十三、工程分包 工程分包包括勞務(wù)分包和專業(yè)分包，勞務(wù)分包有總包單位的勞務(wù)分包、專業(yè)工程分包的勞務(wù)分包，勞務(wù)分包單位必須具有勞務(wù)分包資格。目前在建設(shè)工程施工合同簽訂和履行過程中存在如下問題： 未經(jīng)發(fā)包人同意，承包人將工程分包給他人或者分包人將分包工程再分包； 承包人將工程分包給不具有相應(yīng)施工資質(zhì)的單位 施工，發(fā)包人未盡審查責(zé)任； 承包人將工程轉(zhuǎn)包； 總承包人以發(fā)包人未付款為由拒不支付分包單位工程款。 控制風(fēng)險(xiǎn)的方法： 注意審查分包人的施工資質(zhì)，不要與不具有合格施工資質(zhì)的分包人簽訂施工合同，特別是不能與個(gè)人簽訂施工合同。特別要注意的是不要與和本單位沒有任何勞動人事關(guān)系的人員簽訂“內(nèi)部承包合同”，以規(guī)避資質(zhì)管理； 將本單位的施工作業(yè)層以及社會上具有一定施工能力的施工隊(duì)整合為勞務(wù)公司，凡與本 10 單位發(fā)生勞務(wù)承包的，均以該勞務(wù)工程名義簽訂，這樣，可以避免保險(xiǎn)、安全、工資等方面的糾紛影響本單位 的經(jīng)營； 確需專業(yè)分包而業(yè)主方又不同意的，可以通過勞務(wù)分包的方式變通； 不論專業(yè)分包還是勞務(wù)分包，均必須設(shè)立自己的項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)，加強(qiáng)監(jiān)管，切忌以包代管。特別是控制分包單位的材料、工資等支出管理； 作為分包人，當(dāng)總承包人怠于向業(yè)主追索工程款的，分包人可根據(jù)合同法第 73條有關(guān)代位請求權(quán)的規(guī)定，直接向發(fā)包人追索工程款。 二十四、不可抗力問題 由于不可抗力涉及民事責(zé)任的免除問題，對于不可抗力的具體定義很重要。合同通用條款對于不可抗力作了一些界定，但是，在實(shí)際過程中，哪些情況可以歸屬于不可抗力 往往難以確定，因此，在簽訂合同時(shí)應(yīng)根據(jù)當(dāng)?shù)氐牡乩怼夂蚯闆r和工程的要求，對造成工期延誤和工程破壞的不可抗力作出規(guī)定。如在合同中可約定以下情況屬于不可抗力： 當(dāng)?shù)亓讯榷嗌俣葹榈卣穑? 多少級以上持續(xù)多少天的大風(fēng)； 多少毫米以上持續(xù)多少天的大雨； 日氣溫超過多少度，持續(xù)多少天； 日氣溫低于多少度，持續(xù)多少天。 另外，當(dāng)出現(xiàn)合同約定的不可抗力的情況時(shí)，承包人應(yīng)及時(shí)通知對方，并積極采取措施，防止損失進(jìn)一步擴(kuò)大。采取措施的同時(shí)，應(yīng)收集有關(guān)證據(jù)，包括發(fā)生不可抗力的證據(jù)（如調(diào)取氣象資料，公安 、武警、軍隊(duì)等出動的記錄等）和發(fā)生損失和工期延誤的證據(jù)。 二十五、工程保險(xiǎn)問題。 建設(shè)工程保險(xiǎn)屬于綜合性的保險(xiǎn)，包括財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)、人身保險(xiǎn)和責(zé)任保險(xiǎn)。它是以工程項(xiàng)目承包合同價(jià)格或概算價(jià)格作為保險(xiǎn)金額，以重置基礎(chǔ)進(jìn)行賠償，以建筑的主體、工程用料、臨時(shí)建筑、施工機(jī)具等作為保險(xiǎn)標(biāo)的，對整個(gè)工程建設(shè)期間由于保險(xiǎn)責(zé)任范圍內(nèi)的危險(xiǎn)造成的物質(zhì)損失及列明的費(fèi)用予以賠償?shù)谋ｋU(xiǎn)。工程保險(xiǎn)是業(yè)主和承包商轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)的一種重要手段。一般包括下列一些險(xiǎn)種： 施工人員人身意外傷害險(xiǎn)； 建筑工程一切險(xiǎn)及第三者責(zé)任險(xiǎn)； 安裝工程一切險(xiǎn)及第三者責(zé)任險(xiǎn)； 貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)； 雇主責(zé)任保險(xiǎn)； 擴(kuò)展責(zé)任。 在我國，建筑職工意外傷害保險(xiǎn)屬于法定的強(qiáng)制性保險(xiǎn)。建筑企業(yè)由于其行業(yè)自身的特點(diǎn)，一直以來安全事故問題比較突出，成為國內(nèi)安全事故高發(fā)行業(yè)之一，為有效的保護(hù)建設(shè)工程施工人員的人身權(quán)益，我國的《建筑法》《安全生產(chǎn)法》《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》均對建筑職工意外傷害保險(xiǎn)列有專項(xiàng)條款，在建設(shè)部、財(cái)政部的聯(lián)合發(fā)文《建筑安裝工程費(fèi)用項(xiàng)目組成》中對建筑職工意外傷害保險(xiǎn)費(fèi)和工程保險(xiǎn)費(fèi)的支出都作了說明。 合同文本通用條款的規(guī) 定對于發(fā)包人和承包人各自應(yīng)承擔(dān)的保險(xiǎn)進(jìn)作出了原則性規(guī)定，為了更進(jìn)一步便于分清各方責(zé)任，承包人與發(fā)包人應(yīng)當(dāng)在施工合同中明確約定各自應(yīng)投保的險(xiǎn)種，雙方人員和第三方人員在施工現(xiàn)場生命、財(cái)產(chǎn)安全的保險(xiǎn)內(nèi)容、保險(xiǎn)金額、保險(xiǎn)辦理和費(fèi)用承擔(dān)。 二十六、擔(dān)保問題 工程擔(dān)保制度、工程保險(xiǎn)制度屬于工程風(fēng)險(xiǎn)管理中的兩項(xiàng)基本制度。根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定， 11 擔(dān)保分為人保和物保，人保主要為第三人保證，物保主要有：抵押、質(zhì)押、定金、留置。按產(chǎn)生原因，擔(dān)保分為法定擔(dān)保和約定擔(dān)保，法定擔(dān)保無須當(dāng)事人雙方約定，由法律直接規(guī)定，如留置權(quán)、建設(shè)工 程法定抵押權(quán)；約定擔(dān)保，需要當(dāng)事人雙方簽訂擔(dān)保合同約定。工程施工中，保證金屬于貨幣質(zhì)押，銀行保函屬于第三人保證。按擔(dān)保責(zé)任的承擔(dān)形式，保證又分為一般保證和連帶責(zé)任保證。 擔(dān)保問題很復(fù)雜，承包人務(wù)必謹(jǐn)慎對待擔(dān)保，在簽訂擔(dān)保合同時(shí)應(yīng)先征求專業(yè)人士的意見，不可盲目簽訂。 二十七、合同解除問題。 合同解除是指具有法律效力的合同在履行期屆滿前，終止其法律效力的法律行為。合同解除分為協(xié)議解除、約定解除、法定解除三種。協(xié)議解除實(shí)際上屬于合同期限的變更；法定解除是指法律直接規(guī)定可以解除合同的情形，合同法第 94條 規(guī)定了五種解除合同的法定情況；約定解除是指當(dāng)事人在合同中約定合同解除的條件，當(dāng)合同解除條件成就時(shí)，一方可以依合同的約定解除合同。 因此，在合同中，承包人可附加解除合同的保護(hù)性條件。另外，還要注意解除合同的程序規(guī)定，務(wù)必履行通知這個(gè)程序，不能不經(jīng)通知就擅自撤離。 二十八、合同生效和終止問題。 民事領(lǐng)域有一項(xiàng)原則就是約定優(yōu)于法定，無約定的適用法律的規(guī)定。合同生效有約定生效和法定生效，當(dāng)事人可以在合同中約定合同生效條件，如“本合同自雙方簽字并蓋章之日起生效”，“本合同于乙方進(jìn)場之日起生效”等等，承包 人務(wù)必關(guān)注生效條款，防止合同陷阱。合同中沒有約定生效條件的，合同法規(guī)定，自合同成立之日生效。 終止問題，我們很多人經(jīng)?；煜K止與中止，終止是指合同效力的消滅，中止是指因法定或合同約定的事由出現(xiàn)而中途暫停，合同權(quán)利義務(wù)并沒