【正文】 ，并且君主權(quán)力高于法律。l 法治國家：國家的立法、行政和司法工作都依法進行，公民自覺遵守法律，人權(quán)受到法律的切實保護。 第十七章 立法要求：一般。把握法律解釋的意義；看立法原則中的民主立法原則和以人為本的立法原則。l 狹義的立法：是指全國人民代表大會及其常設(shè)機關(guān)制定法律這種特定規(guī)范性文件的活動。l 廣義的立法：是指國家專門機關(guān)遵循掌握國家政權(quán)的社會集團的意志，根據(jù)一定的指導思想和基本原則，依照法定的權(quán)限和程序，使之上升為國家意志，從而創(chuàng)制、修改和廢止法律的專門活動。廣義的立法概念與法律制定可以通用。l 當代中國立法的基本原則。立法的基本原則是指國家立法指導思想在實際立法活動中的具體貫徹和落實，是對國家立法意圖的總體概括。我國當代的立法基本原則有：實事求是，從實際出發(fā)原則；法制統(tǒng)一原則；民主立法原則；以人為本，尊重和保障人權(quán)原則。l 民主立法原則：也稱為“民主集中制和群眾路線原則”，是指在立法過程中，要認真貫徹群眾路線，實行“從群眾中來，到群眾中去”的工作方針，使國家專門立法機關(guān)和群眾參與相結(jié)合。在我國的立法過程中貫徹民主原則，總的來說，是要使群眾能夠直接或間接的參與國家法律的制定，具體表現(xiàn)為立法程序的民主化。同時，立法程序的民主化還要求人民代表的權(quán)利和義務(wù)相對應(yīng)，只有這樣，他們才能充分的代表選民的意志。并且應(yīng)使代表承擔一定的責任，當故意歪曲選民的意志時給予必要的制裁，才能保障立法真正貫徹和體現(xiàn)民主原則。l 以人為本，尊重和保障人權(quán)原則。⒈要求通過立法積極具體的落實和保障憲法賦予公民的一切權(quán)利和自由。⒉要求立法工作以限制和規(guī)范政府權(quán)力為本。⒊要求立法工作要以促進人的全面發(fā)展為本。也就是說，不僅要滿足部分人的發(fā)展要求，也要滿足全體人民的發(fā)展要求。l 關(guān)于目前地方立法的“觀賞性”。主要問題：對于其中的限制無法設(shè)置處罰，導致執(zhí)行上的困難；權(quán)利義務(wù)指向不明確。因此，確定立法項目時，需要注意：法規(guī)調(diào)整的內(nèi)容明確、法規(guī)的權(quán)利義務(wù)指向明確、現(xiàn)有的法律法規(guī)不足以解決問題。178。 什么問題不適合地方立法？首先，現(xiàn)有法律法規(guī)足以解決問題的，或?qū)⒁孀愕?，就沒有必要制定地方性法規(guī)；其次，倡導、宣示性內(nèi)容不適合立法，因為法律需要針對性和操作性，那樣的法律不僅難以執(zhí)行，而且會降低法律的權(quán)威。因此倡導性問題可以通過其他規(guī)則進行解決，l 中國現(xiàn)行立法體制的特點。⒈一元性的立法體制，即全國范圍內(nèi)只有一個統(tǒng)一的立法體系，實行中央集中統(tǒng)一領(lǐng)導，強調(diào)國家立法權(quán)屬于中央。⒉兩級并存的立法體制，即中央一級的立法和地方一級的立法同時存在。 ⒊多類結(jié)合的立法體制。 l 法律匯編和法律編纂。法律匯編：是指有關(guān)規(guī)范性法律文件按照一定的標準予以排列，編輯成冊，不改變文件的內(nèi)容，不是制定法律，因此不是立法活動。法律編纂：是指對屬于某一部門法或某類法律的全部規(guī)范性文件加以整理補充、修改，甚至在此基礎(chǔ)上制定一新的系統(tǒng)化法律，是一種立法活動。 l 我國法律的正式淵源形式：憲法；法律；行政法規(guī)（國家最高行政機關(guān)制定的規(guī)范性文件）；地方性法規(guī)（一般地方性法規(guī)和特殊地方性法規(guī)，特殊地方性法規(guī)包括民族自治地方的自治條例和單行條例、經(jīng)濟特區(qū)的單行經(jīng)濟法規(guī)、特別行政區(qū)的法律）；規(guī)章（部門規(guī)章、軍事規(guī)章和地方規(guī)章）；國際條約。l 習慣作為法律淵源沒有得到普遍性的確認，但是在個別情況下也會承認特定習慣具有正式的法律效力。l 我國法律的非正式淵源形式：判例、政策、法理。l 部門法的劃分標準：法律的調(diào)整對象是劃分法律部門的首要標準；法律調(diào)整的方法是劃分部門法的另一標準。 l 法律體系：憲法部門（包括附屬的亞部門法律）；民商法；刑法；行政法；經(jīng)濟法；勞動與社會保障法；環(huán)境資源法；科技法；軍事法；訴訟法。l 法律解釋：是指一定的解釋主體根據(jù)法定權(quán)限和程序，按照一定的標準和原則，對法律的含義以及法律所使用的概念、術(shù)語等進行進一步說明的活動。 l 法律解釋的必要性（法律解釋的實踐意義）。⒈法律解釋能夠為法律實施提供比較具體的標準，緩解法律的抽象性和社會生活的復(fù)雜性之間的矛盾。因此，法律實施以法律解釋為前提，準確的法律解釋是實施法律的必要條件。⒉法律解釋是連接立法的歷史背景與社會現(xiàn)實條件的橋梁。以成文法為主要形式的法律的穩(wěn)定性會必定具有一定的負面效應(yīng)，即對社會生活的滯后。因此在成文法不可能絕對超前于變革的情況下，加強法律解釋工作是十分必要的。⒊法律解釋是彌補法律本身存在的漏洞的需要。法律解釋可以對不明確的法律條款進行價值補充，克服制定法滯后的弊端，從而成為連接立法意圖和司法目的的紐帶。在這個意義上，法律解釋作為平衡和協(xié)調(diào)立法權(quán)與司法權(quán)的重要機制，也是發(fā)展法律的一個重要形式。l 正式解釋和非正式解釋。 正式解釋：又稱有權(quán)解釋、法定解釋或有效解釋，是指由特定的國家機關(guān)按照憲法和法律所賦予的權(quán)限，對有關(guān)的法律規(guī)范所進行的解釋，具有法律效力。包括立法解釋、司法解釋、行政解釋。非正式解釋：又叫無權(quán)解釋或者無效法律解釋，是指未經(jīng)授權(quán)的機關(guān)、團體社會組織、學術(shù)機構(gòu)以及公民對法律規(guī)范所作的解釋，其基本特點是該解釋在法律上沒有約束力。包括學理解釋與任意解釋。 l 司法解釋：是指由最高人民法院和最高人民檢察院對審判和檢察工作中具體應(yīng)用法律問題所作的具有普遍司法效力的解釋。 第十八章 守法要求：注意后兩個問題。l 法律實施：國家機關(guān)將法律運用的過程，包括執(zhí)法、司法和法律監(jiān)督。法律適用：國家司法機關(guān)運用法律進行的審判活動。是法律實施的一部分。l 守法義務(wù)的理論根據(jù)――承諾論。基本思想：每個公民都是社會契約的當事人。公民參加了約定，就已經(jīng)同意了政府的權(quán)力，做出了服從法律的承諾。因此，只要政府是在公民賦予的權(quán)限內(nèi)活動，公民就有服從的義務(wù)。相似理論：“默許論”。結(jié)論：促使人們服從法律，是一種經(jīng)人民同意的，并符合人民正義觀的法律。較多的注意法律是否符合最低限度的正義標準，假如法律不正義，那么人們就沒有服從的義務(wù)。l 守法義務(wù)的理論根據(jù)――公平論?；舅枷耄涸谝粋€基本公正的社會里，當其他成員都守法的情況下，一個社會成員可能從中獲得極大的好處，若該成員違法，就必然導致守法者遭受損失，而這種結(jié)果顯然是不公平的。根據(jù)公平對待的道德原則，他便也有服從政府和遵守法律的義務(wù)。也就是說，人人守法才是公平的。相似理論：“感激論”，認為任何一個人，當他從政府那里獲得了好處，就應(yīng)該感謝他的政府，而守法就是表達他對政府感激的最好的方式。結(jié)論：促使人們服從的是正義的法律，但偶爾也會出現(xiàn)不正義的法律，此時人們就會無所適從。l 守法義務(wù)的理論根據(jù)――功利論。基本思想：公民遵守法律的義務(wù)是因為穩(wěn)定的法律秩序的存在能夠帶來最大多數(shù)人的最大幸福，因此守法義務(wù)是由守法和不守法的比較結(jié)果來決定的。結(jié)論：人的需要是至關(guān)重要的，人們被要求服從的僅僅是那些能夠帶來利益的法律。l 良法應(yīng)具備的條件。⒈在法的實體方面，良法應(yīng)該充分體現(xiàn)現(xiàn)代法律的一些基本價值。⒉在法律形式方面，良法應(yīng)該具備語言的明確性、發(fā)條的具體性、內(nèi)容的易懂性、結(jié)構(gòu)的合理性、體系的完善性。l 良性違法：是指出自良知的違法行為。l 可以良性違反的情況。⒈公民違反的法律是被認為不正當?shù)膿p害了他們根本利益的法律，其目的不在于他們的不公正對待受到關(guān)注，而是希望促使新法律的制定。⒉公民個人認為按照某個法律的命令去做是不道德的，或者認為不做法律所禁止的是不道德的，于是必須違反法律。⒊公民違抗法律不是因為該法律本身會產(chǎn)生不道德的后果，而是趁機反對他們認為不正當?shù)膫€別法律。l 我國對良性違法的態(tài)度。在改革時期良性的違法，甚至違憲，不僅是必要的，也是客觀存在的事實。同時，對于打著法律的旗號而進行的不法行為，包括違反正當法律程序的行為，無論是否出于國家機關(guān)，公民都有權(quán)利和義務(wù)進行抵抗。第十九章 執(zhí)法要求：不是重點，做一般性了解。l 廣義的執(zhí)法。建立在法律的制定和執(zhí)行的邏輯兩分的基礎(chǔ)之上，僅與立法相對應(yīng)，指國家行政機關(guān)、司法機關(guān)和法律授權(quán)或委托的其他機關(guān)及其公職人員，依照法定的職權(quán)和程序，貫徹實施法的活動，既包括行政機關(guān)執(zhí)行法律的活動，也包括司法機關(guān)適用法律的活動。l 狹義的執(zhí)法。建立在近代國家權(quán)力的立法、執(zhí)法和司法三分的基礎(chǔ)上，是僅指國家行政機關(guān)和法律委托的組織及其公職人員依照法定職權(quán)和程序行使行政管理權(quán)，貫徹實施國家權(quán)力機關(guān)，即立法機關(guān)所制定的法律的活動。 l 執(zhí)法的基本原則――行政權(quán)行使的原則。⒈合法性原則。也稱依法行政原則，是指行政機關(guān)實施行政管理，應(yīng)當依照法律的規(guī)定進行；未經(jīng)法律許可，行政機關(guān)不得作出影響公民、法人和其他組織合法權(quán)益或者增加公民、法人和其他組織義務(wù)的決定。 ⒉合理性原則。這是對合法性原則的補充，是針對行政自由裁量權(quán)而確定的基本原則。 ⒊正當程序原則。該原則的目的是對行使行政權(quán)進行程序控制，以防止行政權(quán)的濫用，通過行政程序公正實現(xiàn)行政實體公正。 ⒋效率原則。包括行政機關(guān)進行執(zhí)法時，在對不同社會主體之間的利益、個人利益與公共利益進行權(quán)衡和取舍時，要盡可能地以最小的社會成本獲得最大的社會經(jīng)濟效益；行政機關(guān)進行執(zhí)法活動時，也要考慮自身的執(zhí)法成本與執(zhí)法效益的比值問題，以最小的成本獲得最大的收益。 ⒌誠實守信原則。是指行政機關(guān)進行執(zhí)法活動時要講誠實，守信用。 ⒍責任原則。是指行政主體必須對自己的行政行為承擔責任。 第二十章 司法要求：重點在于司法權(quán)有關(guān)內(nèi)容，并且按照大題準備。l 法律適用與司法。從廣義上講，法律適用指行政機關(guān)和司法機關(guān)執(zhí)行法律的活動；從狹義上講，它專指國家司法機關(guān)依據(jù)法定職權(quán)和法定程序，具體運用法律處理案件的專門活動，也即“司法”。l 司法的特征。⒈主體的特殊性。司法是國家特定的專門機關(guān)及其公職人員按照法定權(quán)限實施法律的專門活動。我國的司法權(quán)一般包括審判權(quán)和檢察權(quán)，法院和檢察院是我國的司法機關(guān)，是我國法律適用的主體。⒉專業(yè)性。⒊國家強制性。⒋程序法定性。程序性是法律適用的最重要、最顯著的特點。⒌裁決權(quán)威性。l 司法權(quán)。司法權(quán)是國家權(quán)力的重要組成部分，是國家特定的專門機關(guān)依法所享有的將法律適用于具體案件，并對案件作出裁判的權(quán)力，是根據(jù)法律進行社會矯正和社會救濟的權(quán)力。l 司法權(quán)的特征。⒈終局性。一方面是指在與立法權(quán)、行政權(quán)比較中，只有司法權(quán)作出的判斷是最終意義上的。另一方面是指司法的既判力和一事不再理原則。⒉中立性。是指在解決糾紛、平抑社會矛盾的過程中，行使司法權(quán)的法官既不能倒向爭訟的任何一方，也不倒向所謂的公共利益，而只是唯法律是從。⒊獨立性。a司法權(quán)的專屬性。即司法權(quán)只能由特定國家機關(guān)及其組成人員行使。b司法權(quán)的非服從性。即司法權(quán)的運作過程不服從任何沒有法律根據(jù)的力量左右和影響。c司法權(quán)的被動性、程序性。司法權(quán)的被動性是指司法權(quán)非應(yīng)當事人請求不啟動運作的屬性。這也是司法權(quán)與行政權(quán)的重要區(qū)別點。司法權(quán)的程序性是指司法權(quán)的整個運作過程是依照一套預(yù)定的、明確的、正當?shù)某绦蛘归_的。l 司法的基本原則：包括司法公正原則、以事實為依據(jù)，以法律為準繩原則、司法平等原則、司法獨立原則。l 司法的基本原則――司法公正原則。這司法公正是指司法機關(guān)在行使司法權(quán)過程中嚴格依法獨立的、不偏不倚的進行司法活動，其中既包括實體上的公正，也包括程序上的公證。⒈司法公正是法律的正義價值在司法中的直接體現(xiàn)。公正是保障公民權(quán)利、維護社會正義的最后一道屏障和安全網(wǎng)，也是建設(shè)法治國家的一項必備條件。⒉司法公正指司法機關(guān)在行使司法權(quán)的過程中嚴格依法獨立的、不偏不倚的進行司法活動。⒊司法公正既包括實體公正也包括程序公正，其中程序公正尤其重要。⒋要實現(xiàn)司法公正，需要不斷的增強司法能力、提高司法水平；進一步推進司法體制改革；進一步切實維護司法權(quán)威，不斷提高和加強司法工作人員的道德修養(yǎng)、法律修養(yǎng)和業(yè)務(wù)素質(zhì)；樹立科學的司法理念、堅持實體公正和程序公正的統(tǒng)一，提高公正司法、廉潔司法的能力。l 司法的基本原則――以事實為根據(jù)，以法律為準繩原則。⒈“以事實為根據(jù)”，是指適用法律時必須從案件的實際情況出發(fā)，把案件的審理和案件的判決建立在尊重客觀事實的基礎(chǔ)上，以此作為適用法律的前提?！耙允聦崬楦鶕?jù)”的核心是要求處理任何案件都必須重證據(jù)。⒉“以法律為準繩”，是指處理民事、刑事、行政訴訟案件都必須嚴格依照法律規(guī)定辦事，以法律規(guī)定作為審理案件的唯一尺度。嚴格的說，裁判者有適用法律的義務(wù)卻沒有評判準備適用的法律是否合法的權(quán)力，也就是說，法律本身違法，裁判者無權(quán)審查，只有權(quán)決定是否適用。l 司法的基本原則――司法平等原則。⒈在我國，司法機關(guān)依法行使司法權(quán)，法律統(tǒng)一適用于全體公民，而不以公民在民族、種族、性別、職業(yè)、社會出身、宗教信仰、財產(chǎn)狀況等方面的任何差異而有所區(qū)別。 ⒉司法的目標是實現(xiàn)公民依法享有的同等權(quán)利和承擔同等的義務(wù)。 ⒊司法過程中，公民的訴訟權(quán)利平等。 ⒋司法平等原則在實踐上并不是完全的平均，不排除在法律規(guī)定的范圍內(nèi)的區(qū)別對待。 ⒌“公民在法律面前一律平等”，僅指針對既有法律實施上的平等，而不指制定法律上的平等。 l 司法的基本原則――司法獨立原則。⒈司法獨立原則的含義。a國家的司法權(quán)只能由國家的司法機關(guān)統(tǒng)一行使，其他任何組織和個人無權(quán)行使此項權(quán)力。b司法機關(guān)依法獨立行使職權(quán)，不受其他行政機關(guān)、團體和個人的干涉。c司法機關(guān)處理案件，必須依照法律規(guī)定，準確地適用法律。⒉貫徹司法權(quán)獨立原則，必須正確認識司法機關(guān)和國家權(quán)力機關(guān)、行政機關(guān)的關(guān)系。⒊司法機關(guān)依法獨立行使職權(quán)，決不意味著司法機關(guān)可以脫離共產(chǎn)黨的領(lǐng)導。⒋人民法院的上下級之間是監(jiān)督與被監(jiān)督的關(guān)系，人民檢察院的上級與下級是領(lǐng)導與被領(lǐng)導的關(guān)系。⒌我國法院獨立行使審判權(quán)，是指法院獨立，不是指審判員獨立，是機關(guān)獨立而不是個人獨立。第二十一章 法律監(jiān)督要求：大問題在于法律監(jiān)督制度的建立依據(jù)，其他的都是小問題。l 廣義上的法律監(jiān)督：指的是國家機關(guān)、各政黨、社會團體、公民，對于法律運行和操作過程，包括立法、執(zhí)法、司法活動的程序及其結(jié)果是否合法所實施的評價和督導。狹義上的法律監(jiān)督：是指有關(guān)國家機關(guān)依照法定職權(quán)和法定程序，對立