【導(dǎo)讀】監(jiān)控」模式和以美國為代表的「外部監(jiān)控」模式。有關(guān)這兩種模式的優(yōu)劣比較，理論與實(shí)務(wù)。爭論不休探討不已。德國模式建立在主導(dǎo)的金融體制之上，不依賴資本市場和外部投資者，以為主的金融機(jī)構(gòu)在公司治理結(jié)構(gòu)中發(fā)揮重要作用，不但提供融資，而且控制公司的監(jiān)事會(huì)，體的利益較能得到較好協(xié)調(diào)。立作用，形成有效的相互制約機(jī)制。德國的、經(jīng)濟(jì)和文化土壤深深地培育出德國式的公司治。貳、德國公司治理之特色一、雙層委員會(huì)制之監(jiān)督德國股份公。負(fù)責(zé)并報(bào)告工作，董事會(huì)向監(jiān)事會(huì)負(fù)責(zé)并匯報(bào)工作。政策的擬定及公司業(yè)務(wù)的執(zhí)行。使用和股息分配；減免監(jiān)事會(huì)成員（監(jiān)事）和董事會(huì)成員（董事）的責(zé)任；任命結(jié)算審計(jì)員；公司股東有權(quán)代表其它股東，代替公司提起訴訟，請(qǐng)求違法行為人賠償公司損失。監(jiān)事會(huì)不僅行使監(jiān)督權(quán)，還有董事任免權(quán)、董事報(bào)酬決策權(quán)、及重大?！构实聡菍?shí)行董事會(huì)中心主義，公司經(jīng)營權(quán)完全歸董事會(huì)，董事會(huì)為公

　　

【正文】 將經(jīng)營機(jī)構(gòu)的監(jiān)察機(jī)構(gòu)合二為一的單線型，另一種是公司經(jīng)營機(jī)構(gòu)和監(jiān)察機(jī)構(gòu)互相分離，彼此獨(dú)立存在的複線型。請(qǐng)參閱：周劍龍，論股份有限公司經(jīng)營的內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制 —— 中國公司法發(fā)展之前瞻，法學(xué)評(píng)論（武漢大學(xué)）， 1995年第 1 期（總第 69 期），頁 14. [6] 大隅建一郎，股份有限公司法變遷論，日本：有斐閣， 1987年，頁 1819. [7] 陳麗紅、汪文豪，中外公司治理結(jié)構(gòu)對(duì)監(jiān)事審計(jì)的影響及啟示，審計(jì)與經(jīng)濟(jì)研究，第 17卷第 1期， 2020年 01月，頁 44. [8] 甯敖、陳聯(lián)、強(qiáng)瑩、成國平，關(guān)於完善上市公司治理結(jié)構(gòu)的若干措施，收錄於郭鋒、王堅(jiān)主編，公司法修改縱橫談，北京：出版社， 2020年 12月第 1版，頁 239. [9] 唐德華主編，股份有限公司設(shè)立與內(nèi)部運(yùn)作實(shí)務(wù)，北京：人民法院出版社， 1998年 12月第 1版，頁 582. [10]樊光鼎，與企業(yè)產(chǎn)權(quán)融合及參與公司監(jiān)控問題的探討，中國工業(yè)經(jīng)濟(jì)， 1995年第 6期 ，頁 16. [11]吳振國著，西方發(fā)達(dá)國家企業(yè)制度概觀，北京：中國法制出版社， 1999年 1月第 1版，頁 160. [12]王志誠，論股份有限公司之監(jiān)察機(jī)關(guān) —— 兼評(píng)我國監(jiān)察人制度之立法動(dòng)向，證券（臺(tái)灣），第 13卷第 1期， 1995年 1月，頁 10. [13]段強(qiáng)，國外公司治理結(jié)構(gòu)比較研究與啟示，新東方，第 10卷第 6期， 2020年 11月，頁 34. [14]新山雄三，股份有限公司的立法和解釋，日本評(píng)論社出版， 1993年，頁 56. [15]毛亞敏著，公司法比較研究，北京：中國法制出版社， 2020年 11月第 1版， 頁 151. [16]Franks and Mayer （ 1998）研究四百多家德國上市公司發(fā)現(xiàn)董事會(huì)人事調(diào)整和公司業(yè)績之間有明顯的關(guān)系，即董事會(huì)對(duì)公司業(yè)績表現(xiàn)不好，會(huì)被監(jiān)事會(huì)撤換。請(qǐng)參閱：鶴 光太郎，轉(zhuǎn)軌中的日本公司治理結(jié)構(gòu)，經(jīng)濟(jì)社會(huì)體制比較，第 2020年第 4期，頁 36. [17]銀溫泉，美國、日本和德國的公司治理結(jié)構(gòu)制度比較，改革， 1994年第 3期，頁 54. [18]倪建林著，公司治理結(jié)構(gòu)：與實(shí)踐，北京：出版社，2020年 12月第 1版，頁 187. [19]陳乃蔚主編，公司法教程，北京：首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易 大學(xué)出版社， 2020年 1月第 1版，頁 16. [20]王志誠，論股份有限公司之監(jiān)察機(jī)關(guān) —— 兼評(píng)我國監(jiān)察人制度之立法動(dòng)向，證券（臺(tái)灣），第 13卷第 1期， 1995年 1月，頁 11. [21]謝天仁，論公開發(fā)行監(jiān)察人之現(xiàn)況問題及改進(jìn)芻議法律研究所， 1993年 6月，頁 8788. [22]羅培新，公司內(nèi)部權(quán)力制衡之立法缺漏及其完善，載於顧功耘主編，市場秩序與公司法之完善，北京：人民法院出版， 2020年 5月第 1版，頁 167. [23]銀溫泉，美國、日本和德國的公司治理結(jié)構(gòu)制度比較，改革， 1994年第 3期，頁 56. [24]曹鳳岐著，股份制與現(xiàn)代企業(yè)制度，北京：企業(yè)出版社， 1998年 4月第 1版，頁 109. [25]王智慧著，上市公司治理結(jié)構(gòu)與戰(zhàn)略績效研究，北京：對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)出版社， 2020年 4月第 1版，頁 102. [26]聶德宗，公司法人治理結(jié)構(gòu)的立法模式及發(fā)展趨勢(shì)，法學(xué)評(píng)論， 2020年第 6期，頁 38. [27]嚴(yán)若森，西方公司治理結(jié)構(gòu)模式比較研究，社會(huì)科學(xué)輯刊， 2020 年第 4 期（總第 135期），頁 83. [28]John W. Cioffi， State of the Art： A Review Essay on Comparative Corporate Governance： The State of the Art and Emerging Research， 48 American Journal of Comparative Law 501， at 518519（ 2020）。 [29]陳文河，上市公司外部董事及監(jiān)察人行使職權(quán)成效之研究，證交資料（臺(tái)灣），第 456期， 2020年 4月，頁 8. [30]胡汝銀、劉逖、司徒大年、施建輝，中國上市公司治理面臨的問題與對(duì)策，收錄於郭鋒、王堅(jiān)主編，公司 法修改縱橫談，北京：出版社， 2020年 12月第 1版，頁 180. [31]嚴(yán)若森，西方公司治理結(jié)構(gòu)模式比較研究，社會(huì)科學(xué)輯刊， 2020年第 4期（總第 135期），頁 83. [32]唐德華主編，股份有限公司設(shè)立與內(nèi)部運(yùn)作實(shí)務(wù)，北京：人民法院出版社， 1998年 12月第 1版，頁 ，現(xiàn)代公司法人治理結(jié)構(gòu)規(guī)范運(yùn)作論，北京：中國法制出版社， 2020年 5月第 1版，頁 616. [33]德國針對(duì)股份有限公司（ Aktiengesellschaft，簡稱 AG）及股份兩合公司（ Kommanditgesellschaft auf Aktien，簡稱 KGaA）而制定之法規(guī)稱之為股份法（ Aktiengesetz，簡稱 AktG）。請(qǐng)參閱：姚志明，德國股份法關(guān)於企業(yè)控制關(guān)系概念之簡介 —— 以德國股份法第十七條第一項(xiàng)為中心，中正大學(xué)法學(xué)期刊（臺(tái)灣），第 1期， 1998年 7月，頁 270. [34]1965 年 9月 6日德國股份法第 95條規(guī)定：監(jiān)事會(huì)由 3名成員組成，章程可以規(guī)定某個(gè)較多的人數(shù)。人數(shù)必須能夠被 3整除。在下列情形，監(jiān)事會(huì)成員的最多人數(shù)分別為：公司的股本在 300萬德國馬克以下， 9人（自 1999年 1月 1日起改為在 150萬歐元以下） ；公司的股本在 300萬德國馬克以上， 15人（自 1999年 1月 1日起改為在 150萬歐元以上）；公司的股本在 2020萬德國馬克以上， 21人（自 1999年 1月 1日起改為在 1000萬歐元以上）。請(qǐng)參閱：杜景林、盧諶譯，德國股份法、德國有限責(zé)任公司法、德國公司改組法、德國參與決定法，北京：中國政法大學(xué)出版社， 2020年 1月第 1版，頁 44. [35]該法或稱「煤鋼企業(yè)參與決定法」、「礦治參與決定法」、「煤炭鋼鐵共同決定法」、「煤鋼共同決策法」。 [36]謝天仁，論公開發(fā)行監(jiān)察人之現(xiàn)況問題及改進(jìn)芻議，中興大學(xué)研究所， 1993年 6月，頁88. [37]國家經(jīng)貿(mào)委企業(yè)司，德國企業(yè)的監(jiān)事會(huì)制度，經(jīng)濟(jì)工作通訊， 1997 年第 4 期，頁 46. [38]1976 年 7月 1日「職工參與決定法」正式生效，或稱「僱傭勞動(dòng)者參與決定法」、「共同決定法」、「參與決定法」，規(guī)定職工享有決策參與權(quán)，突破原聯(lián)合決策制度僅限於煤炭鋼鐵行業(yè)的限制，推廣適用於職工人數(shù)在 2020人以上的股份有限公司、股份兩合公司、有限責(zé)任公司等等。此法案規(guī)定職工代表必須進(jìn)入監(jiān)事會(huì)，而且所占席位上升到 50%，與股東的席位平等。 [39]德國的工會(huì)組織是很有權(quán)威的機(jī)構(gòu)，不僅 有自己的經(jīng)營實(shí)體，而且代表職工的利益參與企業(yè)的決策，并通過選舉產(chǎn)生職工董事、職工監(jiān)事進(jìn)入公司的董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)。請(qǐng)參閱：吳樹暢，公司治理結(jié)構(gòu)模式的國際比較與選擇，山東財(cái)政學(xué)院學(xué)報(bào)（雙月刊）， 2020年第 2期（總第 58期），頁 86. [40]盧昌崇，從德國的「兩會(huì)制」論我國公司治理機(jī)構(gòu)設(shè)計(jì)，經(jīng)濟(jì)理論與經(jīng)濟(jì)， 1994年第 6期，頁 32. [41]國家經(jīng)貿(mào)委企業(yè)司，德國企業(yè)的監(jiān)事會(huì)制度，經(jīng)濟(jì)工作通訊， 1997年第 4期，頁 46. [42]浦純鈺、潘云華，中國與德國股份有限公司監(jiān)事會(huì)制度之比較，現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)探討， 1999年第 6期，頁 47. [43]漢斯 彼得馬魯奇克著，卜元石譯，德國股份公司監(jiān)督面面觀，收錄於范健、邵建東、戴奎生主編，中德商法研究，第三屆費(fèi)彝民法學(xué)論壇文集，北京：出版社， 1999 年 10月第 1版，頁 238. [44]國家經(jīng)貿(mào)委企業(yè)司，德國企業(yè)的監(jiān)事會(huì)制度，經(jīng)濟(jì)工作通訊， 1997 年第 4期，頁 46. [45]毛亞敏著，公司法比較研究，北京：中國法制出版社， 2020年 11月第 1版，頁 200201. [46]德國股份公司法在 1993 年修改之前，對(duì)公司的年度賬目實(shí)行雙重審查制度，規(guī)定股份公司的年度賬目和年 度報(bào)告必須經(jīng)過結(jié)算審計(jì)員審計(jì)，然后由監(jiān)事會(huì)進(jìn)行審查。 1993年修改德國股份公司法時(shí)廢除由結(jié)算審計(jì)員進(jìn)行審查這一節(jié)。表示審計(jì)不是年度賬目審查的必經(jīng)程式，對(duì)年度賬目的審查由監(jiān)事會(huì)來完成，只在有監(jiān)事會(huì)認(rèn)為需要審計(jì)時(shí)，審計(jì)員才參與審查。 [47]李愛榮，中德公司法關(guān)於監(jiān)事會(huì)規(guī)定之比較，山東法學(xué)（濟(jì)南），1998年 4月，頁 57. [48]徐燕著，公司法原理，北京：出版社， 1997年 11 月第 1版，頁 296. [49]梅慎實(shí)，現(xiàn)代公司機(jī)關(guān)構(gòu)造中的監(jiān)事與監(jiān)事會(huì)，載於王保樹主編，商事法論集，第 1卷，北京：出版社， 1997年 1月第 1版，頁 186. [50]德國公司監(jiān)控改革運(yùn)動(dòng)，基本上是屬於意識(shí)形態(tài)（ Ideological）之爭議，存在於所有者（ Owners）與職工（ Workers）之間，存在於私人所有權(quán)（ Private Ownership）與大眾所有權(quán)（ Public Ownership）之間。請(qǐng)參閱：林培杰，我國公司監(jiān)控制度之研究，銘傳大學(xué)研究所， 2020年，頁 77. [51]王智慧著，上市公司治理結(jié)構(gòu)與戰(zhàn)略績效研究，北京：對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)出版社， 2020年 4月第 1 版，頁 102. [52]曹鳳岐，股份制與現(xiàn)代企業(yè)制度 ，北京：企業(yè)出版社， 1998 年 4月第 1版，頁 109. [53]陳文河，上市公司外部董事及監(jiān)察人行使職權(quán)成效之研究，證交資料（臺(tái)灣），第 456期， 2020年 4月，頁 8. [54]盧昌崇，從德國的「兩會(huì)制」論我國公司治理機(jī)構(gòu)設(shè)計(jì)，經(jīng)濟(jì)理論與經(jīng)濟(jì)， 1994年第 6期，頁 32. [55]劉乃竹，論股份有限公司之內(nèi)部監(jiān)控，東海大學(xué)學(xué)研究所， 2020年 6月，頁 128. [56]Schmidt， Corporate Governance： The Role of Other Constituencies， University of Frankfurt， Working Paper， no 3， 1997 北京大學(xué)法學(xué)院楊敏華