【正文】 表示審計不是年度賬目審查的必經(jīng)程式，對年度賬目的審查由監(jiān)事會來完成，只在有監(jiān)事會認(rèn)為需要審計時，審計員才參與審查。在下列情形，監(jiān)事會成員的最多人數(shù)分別為：公司的股本在 300萬德國馬克以下， 9人（自 1999年 1月 1日起改為在 150萬歐元以下） ；公司的股本在 300萬德國馬克以上， 15人（自 1999年 1月 1日起改為在 150萬歐元以上）；公司的股本在 2020萬德國馬克以上， 21人（自 1999年 1月 1日起改為在 1000萬歐元以上）。若股東會任命監(jiān)事會成員（監(jiān)事），或監(jiān)事會成員（監(jiān)事）當(dāng)選須依靠大股東或控股股東（身兼經(jīng)營董事或高級階層）之力量，則易產(chǎn)生行政經(jīng)營權(quán)凌駕監(jiān)察監(jiān)督權(quán)之情況，如何期望監(jiān)事會發(fā)揮其功能，揭發(fā)公司弊病，保障公司及股東之權(quán)益 [55]？此為公司歷來治理機(jī)構(gòu)之制衡盲點。公司章程亦不能規(guī)定另一個多數(shù)決，亦不能規(guī)定其它的要件。提高審計師的責(zé)任限額，原來責(zé)任限額為五十萬馬克，現(xiàn)在明確提高審計不上市公司時為二百萬馬克，審計上市公司時為八百萬馬克。監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)在收到呈文后的一個月內(nèi)，將報告轉(zhuǎn)交給董事會。監(jiān)事會亦可另行委托個別監(jiān)事或委托個別專家在上述范圍內(nèi)，執(zhí)行查閱簿冊或帳目文件之任務(wù)（德國股份法第 111條第 2款）。根據(jù)德國股份法第 115條第1 款規(guī)定，公司只有得到監(jiān)事會之允許時，才可以給予監(jiān)事信用貸款。第 87條第 1款規(guī)定：「監(jiān)事會在確定每位董事會成員（董事）的總薪資時（工資、分享紅利、費用補(bǔ)助、保險補(bǔ)償金、傭金以及各種附加收入）要考慮，總薪資應(yīng)與董事會成員的工作和公司的狀況成適當(dāng)之比例。監(jiān)事會原則上每半年必須召開一次；上市公司每半年則必須召開兩次（德國股份法 110條）。 （九）監(jiān)事之責(zé)任：故意利用自己對公司之影響力，使監(jiān)事、董事或經(jīng)理人等對業(yè)務(wù)有代表或代理權(quán)人，為損害公司或股東利益之情事者，對于公司因此所造成之損害，應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任；若股東亦受損害時，亦應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。第四、監(jiān)事行為基于股東會合法決議，對公司不負(fù)賠償之義務(wù)。若監(jiān)事作為獨資商人經(jīng)營商業(yè)，其貸款為支付公司向其交付商品的貨款，則無須監(jiān)事會允許。若監(jiān)事為董事會成員的代理人，其期間至多為 1年，在代理期間內(nèi)，不得從事監(jiān)事會成員的活動（德國股份法第 105條）。 （二）監(jiān)事之任期：選任監(jiān)事會成員的任期，不得長于至決議對任期開始后的第四個營業(yè)年度免責(zé)的股東會結(jié)束時止的時間。監(jiān)事會的股東監(jiān)事在股份公司的股東會上由股東選舉產(chǎn)生。 （二）依據(jù) 1951年之「關(guān)于在礦業(yè)和鋼鐵工業(yè)企業(yè)的監(jiān)事會和董事會中職工參與決定的」（ Gesetz uber die Mitbestimmung der Arbeitsnehmer in der Aufsichtscraten und Vorstanden Unternehmen des Bergbaus und der Eisen und Stahl erzeugenden Industrie） [35]，及 1956年「補(bǔ)充法」之規(guī)定：該法適用于職工人數(shù) 1000人以上的礦業(yè)股份有限公司和鋼鐵生產(chǎn)企業(yè)，煤鋼企業(yè)監(jiān)事會是由數(shù)量相等的股東監(jiān)事（資方代表）和職工監(jiān)事（勞方代表）以及 1名中立的監(jiān)事組成。因此聯(lián)邦德國政府于 1965年 9月 6日頒布新「股份法」（ Aktiengesetz， AktG），并于 1993年 7月 22日修改。介入制的優(yōu)點是可以穩(wěn)定企業(yè)經(jīng)營及市場，能從中長期之觀點來考慮公司策略方向，這從德、日經(jīng)濟(jì)的良好表現(xiàn)可證，但缺點是經(jīng)濟(jì)權(quán)力過分集中，不同角色間之利益沖突，近年爆發(fā)之企業(yè)風(fēng)暴，使人對德國模式的運作發(fā)生懷疑監(jiān)控公司的效能 [28]，的利益沖突是否影響其在監(jiān)事會中應(yīng)該善盡監(jiān)督的責(zé)任[29].故學(xué) 術(shù)界與實務(wù)界正在重新評估在公司治理中的作用，隨著國際競爭的加劇，國際資本市場興起及并購業(yè)務(wù)之盛行，德國公司不再完全依賴國內(nèi)，故業(yè)亦進(jìn)行大規(guī)模重組，加強(qiáng)成本控制，強(qiáng)化競爭力和減少外圍業(yè)務(wù)；在重組過程中，正淡出對公司的直接參與，減少股東與債權(quán)人之間利益沖突。第四、有利于階層部門持續(xù)穩(wěn)定生存，因為職工在監(jiān)事會中占有席位，一旦公司受到接管，接管者仍得與這些職工代表交涉，職工有可能抵制接管者的任何接管意圖與嘗試，使接管者 在準(zhǔn)備接管時思慮再三，甚至望而怯步。1920 年頒布「經(jīng)營協(xié)定會法」（ Retriebsrategesetz），體現(xiàn)「職工就是企業(yè)的理論」，從而改變傳統(tǒng)德國法中的「企業(yè)主就是企業(yè)和有產(chǎn)者對公司絕對支配的思想」，依據(jù)經(jīng)營協(xié)議會法之規(guī)定，為維護(hù)雇主與職工共同經(jīng)濟(jì)利益，以及達(dá)成公司經(jīng)營的目的，如有二十個以上職工的公司，應(yīng)設(shè)置經(jīng)營協(xié)議會，職工即得藉此經(jīng)營協(xié)定會參與勞動、生產(chǎn)、財務(wù)的經(jīng)營及。后者是指違法行為人（控制股東、董事、監(jiān)事等）因其違法行為給公司造成損失，而公司怠于向該違法行為人請求損害賠償時，公司股東有權(quán)代表其它股東，代替公司提起訴訟，請求違法行為人賠償公司損失。其弊端則為：資本市場不發(fā)達(dá)，可能造成企業(yè)外部籌資的不利和并購活動中企業(yè)價值的低估；缺乏活躍的公司控制權(quán)市場，某些不易通過直接監(jiān)督加以糾正的失誤往往會長期存在；容 易在企業(yè)內(nèi)部出現(xiàn)狼狽為奸的現(xiàn)象；利益各方的協(xié)商具有很高的交易成本，導(dǎo)致決策效率的降低等等 [2]. 德國公司組織制度比較典型地體現(xiàn)「分權(quán)原則」，即反映孟德斯鳩所倡上立法、行政、司法的三權(quán)分立原則，將公司的決策、執(zhí)行、監(jiān)督三種權(quán)力分開，設(shè)置股東會、董事會、監(jiān)事會，分別作為公司的意思機(jī)關(guān)、執(zhí)行機(jī)關(guān)和監(jiān)督機(jī)關(guān) [3]，彼此權(quán)責(zé)分明，相互制衡的「三會」制度 [4]，分別代表行使所有權(quán)、經(jīng)營權(quán)、和監(jiān)督權(quán)，三權(quán)嚴(yán)格分工均衡配置，和適當(dāng)突出經(jīng)營權(quán)與監(jiān)控權(quán)的結(jié)構(gòu)，有利于各權(quán)發(fā)揮其獨立作用，形成有效的相互制約機(jī)制。德國的、經(jīng)濟(jì)和 文化土壤深深地培育出德國式的公司治理機(jī)構(gòu)，由于社會各派力量的斗爭與妥協(xié)，為舒緩解決勞資關(guān)系緊張局面，強(qiáng)化職工參與公司意識，改善企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營情況，以及使企業(yè)接受多方位監(jiān)督，而形成一種良性制衡機(jī)制的公司治理機(jī)構(gòu)。 （二）監(jiān)事會：監(jiān)事會（ Aufsichtsrat）是公司的控制主體，負(fù)責(zé)任 命董事會的董事成員，監(jiān)督董事會的經(jīng)營業(yè)務(wù)，向董事會提供咨詢，但不履行具體的職能。尤其是設(shè)有監(jiān)事會的企業(yè)，應(yīng)指派一人或二人以上經(jīng)營協(xié)議會的委員，擔(dān)任監(jiān)事會的監(jiān)事。這亦是德國公司很少受到外國投資者接管威脅的主要原因之一 [23]，職工參與制深深植根德國、經(jīng)濟(jì)、社會、文化，是保障勞資雙方妥協(xié)之產(chǎn)物，更是德國社會穩(wěn)定和經(jīng)濟(jì)繁榮的保證 [24]. 三、介入制之監(jiān)督 早在俾斯麥建立德意志帝國前，就是德國公司治理結(jié)構(gòu)的核心，因為德國自 19世紀(jì)下半葉開始工業(yè)化時，就缺乏充足的儲蓄和資本市場，亦沒有統(tǒng)一的貨幣和中央。德國最大的兩家將其長期持有的股份分離出來，形成獨立的公司，這樣母可集中于金融業(yè)務(wù)，而通過獨立的公司可以直接到國際資本市場籌資 [30].盡管世界金融市場的介入與主制度自身的局限性對公司主制度產(chǎn)生巨大的沖擊，德國公司監(jiān)控已逐漸轉(zhuǎn)離監(jiān)督模式，但制度變遷趨勢尚難以一 時使主制度的核心作用很快消褪 [31]. 參、德國監(jiān)事會之組織內(nèi)容 一、監(jiān)察會之淵源 德國公司監(jiān)事會最早淵源于由大股東組成的「經(jīng)營會」或稱「大股東會」。德國新公司法監(jiān)察制度的特色，乃是由監(jiān)事負(fù)責(zé)監(jiān)督的職務(wù)，而由監(jiān)事負(fù)責(zé)檢查的職務(wù)。一般煤鋼公 司企業(yè)的監(jiān)事會由 11名監(jiān)事成員組成，股東推選 5名股東監(jiān)事，職工推選 5名職工監(jiān)事（其中必須有 2 名是公司的職工雇員、 3 名是公司外部的有關(guān)工會代表，由公司工會的領(lǐng)導(dǎo)機(jī)構(gòu)向公司職工代表大會推薦，并經(jīng)選舉產(chǎn)生，但最終的任命尚需股東會認(rèn)可）。 三、監(jiān)事會之主席 監(jiān)事會之主席與副主席，在監(jiān)事會成立后的第一次會議上由監(jiān)事投票選舉產(chǎn)生，一般要求取得三分之二的絕對多數(shù)票方可當(dāng)選。任期開始的營業(yè)年度，不計算在內(nèi)。 （五）監(jiān)事之報酬：在章程規(guī)定，或由股東會準(zhǔn)許，對于監(jiān)事之工作活動，可以給予報酬，其應(yīng)與監(jiān)事的職責(zé)及公司的狀況成適當(dāng)之比例；若報酬由章程規(guī)定，股東會得以簡單多數(shù)決議修改章程以減少報酬（德國股份法第 113條第 1款）。對于監(jiān)事的配偶或其未成年子女的貸款準(zhǔn)用上述之規(guī)定。但賠償義務(wù)不因監(jiān)事會已對行為予以承認(rèn)而被排除。監(jiān)事如違反其義務(wù)時，該監(jiān)事應(yīng)與上述人員同屬連帶債務(wù)人，而監(jiān)事應(yīng)就其已盡注意義務(wù)或忠實義務(wù)負(fù)舉證責(zé)任。德國并于 1998年通過「增強(qiáng)企業(yè)領(lǐng)域監(jiān)督和透明度法」，規(guī)定上市公司監(jiān)事會法定加開的會議次數(shù)從 2 次增加到 4 次。對于養(yǎng)老金、死者家屬收入以及類似情況的現(xiàn)金支付，準(zhǔn)用此規(guī)定。 五、業(yè)務(wù)監(jiān)督權(quán) 監(jiān)事會應(yīng)對公司業(yè)務(wù)執(zhí)行進(jìn)行監(jiān)督（德國股份法第 111條第 1款），故董事會應(yīng)向監(jiān)事會進(jìn)行報告 下列事項：（一）公司計劃中，特別是金融、投資和人事計劃的預(yù)定營業(yè)政策及其它原則問題；（二）公司的營利可能性，特別是自有資本的營利可能性；（三）公司狀況及業(yè)務(wù)進(jìn)展程度，特別是銷售額部分；（四）可能對公司營利或償付能力有影響或具有重要意義的業(yè)務(wù)或交易。 德國股份法規(guī)定，董事會應(yīng)當(dāng)在年度賬目和情況報告編成之后，立即將這些資料連同審計師報告呈交給監(jiān)事會 [46]，董事會還應(yīng)該 就利潤分配提出建議，每名監(jiān)事均享有知悉審查報告的權(quán)利，如果監(jiān)事會沒有其它決定，經(jīng)要求后，呈文數(shù)據(jù)亦應(yīng)當(dāng)分發(fā)到每名監(jiān)事手中（德國股份法第 170條）。如果在這一期限內(nèi)沒有將報告轉(zhuǎn)交給董事會，董事會應(yīng)當(dāng)再給監(jiān)事會規(guī)定一個最長不超過一個月期限。部分審計報告和資本流入帳目對上市公司的聯(lián)合企業(yè)年報亦有約束力，不再由董事會，而是由監(jiān)事會來聘請審計師，如此審計師即可以與公司階層保持相當(dāng)?shù)木嚯x。故監(jiān)事會雖有特定經(jīng)營事項決定權(quán)，但其介入公司經(jīng)營的權(quán)限有限，僅是擁有對公司某些重大、特定業(yè)務(wù)執(zhí)行的權(quán)限 [48].從諸多公司章程的規(guī)定，董事會須報請監(jiān)事會同意的特定經(jīng)營事項包括：（一）公司擴(kuò)充新的重大業(yè)務(wù)項目；（二）設(shè)立或撤銷下屬公司；（三）重要生產(chǎn)部門的設(shè)立、撤銷與合并或遷移；（四）對相關(guān)公司采取對本公司有重大影響的對策；（五）超過監(jiān)事會規(guī)定的巨額投資、借款、放款或重要經(jīng)濟(jì)擔(dān)保；（六） 買賣房地產(chǎn)；（七）指定公司全權(quán)代表；（八）重大訴訟；（九）職工工資、福利及其它補(bǔ)貼的重大變動 [49]. 九、代表公司權(quán) 公司的代表權(quán)屬于董事會，但在特殊情況下，監(jiān)事會代表公司，例如