【正文】 .第三、職工和高級(jí)經(jīng)理人員選舉的職工代表進(jìn)入監(jiān)事會(huì)，使公司決策比較公開化，職工參與有效地消彌勞資信息不對(duì)稱的狀態(tài)，因而更利于監(jiān)督，減少代理成本。第四、有利于階層部門持續(xù)穩(wěn)定生存，因?yàn)槁毠ぴ诒O(jiān)事會(huì)中占有席位，一旦公司受到接管，接管者仍得與這些職工代表交涉，職工有可能抵制接管者的任何接管意圖與嘗試，使接管者 在準(zhǔn)備接管時(shí)思慮再三，甚至望而怯步。這亦是德國(guó)公司很少受到外國(guó)投資者接管威脅的主要原因之一 [23]，職工參與制深深植根德國(guó)、經(jīng)濟(jì)、社會(huì)、文化，是保障勞資雙方妥協(xié)之產(chǎn)物，更是德國(guó)社會(huì)穩(wěn)定和經(jīng)濟(jì)繁榮的保證 [24]. 三、介入制之監(jiān)督 早在俾斯麥建立德意志帝國(guó)前，就是德國(guó)公司治理結(jié)構(gòu)的核心，因?yàn)榈聡?guó)自 19世紀(jì)下半葉開始工業(yè)化時(shí)，就缺乏充足的儲(chǔ)蓄和資本市場(chǎng)，亦沒有統(tǒng)一的貨幣和中央。因此企業(yè)只能從融資，企業(yè)自身亦積極建立機(jī)構(gòu)，以便吸收更多資金。德意志的前身就是與公司合作的結(jié)果，其主要目的就是擴(kuò)大對(duì)外貿(mào)易的融資。故 企業(yè)與形成一種親密的合作關(guān)系，奠定銀企關(guān)系的基礎(chǔ)。俾斯麥時(shí)期，政府將大作為發(fā)展德國(guó)工業(yè)，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的引擎，與企業(yè)的關(guān)系更加密切，進(jìn)而深入公司的治理結(jié)構(gòu)中 [25]. 從德國(guó)公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)分析，持股主體是、保險(xiǎn)公司、實(shí)業(yè)公司、和創(chuàng)業(yè)家族。介入企業(yè)與彼此相互關(guān)系，對(duì)德國(guó)公司治理結(jié)構(gòu)產(chǎn)生極大影響，此與日本對(duì)公司的地位非常類似，一個(gè)對(duì)公司持股最大的被稱為「主持」（ hausbank），最初介入是公司債權(quán)人，當(dāng)公司股票上市或無(wú)法如期償還貸款時(shí)，就將債權(quán)轉(zhuǎn)換為股權(quán)，就由公司的債權(quán)人轉(zhuǎn)變?yōu)楣镜墓蓶|，亦即通過(guò)貸款對(duì)公司擁 有股東權(quán)益，進(jìn)而透過(guò)控制股票投票權(quán)的運(yùn)作向董事會(huì)派出代表，或派遣職員成為公司監(jiān)事進(jìn)駐公司的監(jiān)事會(huì)，尤其德國(guó)法令允許代理小股東行使股票權(quán)，即可以代表儲(chǔ)戶用儲(chǔ)存在中的股票進(jìn)行投票，使投資大眾的股票得以集中，加上主持作為該公司的各種金融服務(wù)的唯一提供者 [26]，能夠比較容易獲得該公司內(nèi)部信息，從而有效的對(duì)公司實(shí)施監(jiān)督，形成對(duì)公司具有強(qiáng)大監(jiān)控的影響力。 德國(guó)模式是組織控制型的公司治理結(jié)構(gòu)，囿于股票市場(chǎng)的有限融資與流通困難，呈現(xiàn)以為主的金融機(jī)構(gòu)對(duì)公司及其代理人實(shí)施長(zhǎng)期的內(nèi)在控制，即等金融機(jī)構(gòu)主導(dǎo)公司融資及公司控制， 大常依其在公司的巨額持股與對(duì)小股東投票權(quán)行使的代理而主宰公司的重要決策機(jī)構(gòu) —— 監(jiān)事會(huì) [27].不單是企業(yè)融資之提供者，亦是企業(yè)的主要股東，且是證券市場(chǎng)的綜合證券商，除承銷、自營(yíng)買賣、代客買賣外，也代客保管股票而代其行使投票權(quán)。介入制的優(yōu)點(diǎn)是可以穩(wěn)定企業(yè)經(jīng)營(yíng)及市場(chǎng)，能從中長(zhǎng)期之觀點(diǎn)來(lái)考慮公司策略方向，這從德、日經(jīng)濟(jì)的良好表現(xiàn)可證，但缺點(diǎn)是經(jīng)濟(jì)權(quán)力過(guò)分集中，不同角色間之利益沖突，近年爆發(fā)之企業(yè)風(fēng)暴，使人對(duì)德國(guó)模式的運(yùn)作發(fā)生懷疑監(jiān)控公司的效能 [28]，的利益沖突是否影響其在監(jiān)事會(huì)中應(yīng)該善盡監(jiān)督的責(zé)任[29].故學(xué) 術(shù)界與實(shí)務(wù)界正在重新評(píng)估在公司治理中的作用，隨著國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)的加劇，國(guó)際資本市場(chǎng)興起及并購(gòu)業(yè)務(wù)之盛行，德國(guó)公司不再完全依賴國(guó)內(nèi)，故業(yè)亦進(jìn)行大規(guī)模重組，加強(qiáng)成本控制，強(qiáng)化競(jìng)爭(zhēng)力和減少外圍業(yè)務(wù)；在重組過(guò)程中，正淡出對(duì)公司的直接參與，減少股東與債權(quán)人之間利益沖突。德國(guó)最大的兩家將其長(zhǎng)期持有的股份分離出來(lái)，形成獨(dú)立的公司，這樣母可集中于金融業(yè)務(wù)，而通過(guò)獨(dú)立的公司可以直接到國(guó)際資本市場(chǎng)籌資 [30].盡管世界金融市場(chǎng)的介入與主制度自身的局限性對(duì)公司主制度產(chǎn)生巨大的沖擊，德國(guó)公司監(jiān)控已逐漸轉(zhuǎn)離監(jiān)督模式，但制度變遷趨勢(shì)尚難以一 時(shí)使主制度的核心作用很快消褪 [31]. 參、德國(guó)監(jiān)事會(huì)之組織內(nèi)容 一、監(jiān)察會(huì)之淵源 德國(guó)公司監(jiān)事會(huì)最早淵源于由大股東組成的「經(jīng)營(yíng)會(huì)」或稱「大股東會(huì)」。經(jīng)營(yíng)會(huì)的成員由股東會(huì)選舉產(chǎn)生，其職權(quán)為任免董事會(huì)的董事，并監(jiān)督董事會(huì)的業(yè)務(wù)執(zhí)行情況。 1861年德國(guó)最早公司立法的舊商法，其中第二編是關(guān)于公司的規(guī)定，首次確立這種「雙層制度」（ the TwoTier System），但屬于任意規(guī)定。股份有限公司的「經(jīng)營(yíng)會(huì)」擁有對(duì)外簽訂重要合同、對(duì)準(zhǔn)備金的存留額、財(cái)務(wù)報(bào)表的審定和股東利潤(rùn)分配額確定等職權(quán)，擁有公司經(jīng)營(yíng)「最高 指揮」的權(quán)力。 1870年修改的股份法，廢除「經(jīng)營(yíng)會(huì)」，但是公司必須設(shè)立一個(gè)監(jiān)督機(jī)關(guān)，繼續(xù)對(duì)公司業(yè)務(wù)進(jìn)行監(jiān)督，「經(jīng)營(yíng)會(huì)」改稱為「監(jiān)事會(huì)」，成為公司經(jīng)營(yíng)重大決策機(jī)關(guān)和監(jiān)督機(jī)關(guān)，賦予監(jiān)事會(huì)的權(quán)利，包括：如董事會(huì)成員的任免權(quán)，對(duì)董事會(huì)的命令與指揮權(quán)，固定資產(chǎn)的買入與抵押權(quán)，批準(zhǔn)資產(chǎn)折舊、準(zhǔn)備金設(shè)定、債券發(fā)管理的重大決策權(quán)，實(shí)際上與美國(guó)的董事會(huì)一樣，是一個(gè)業(yè)務(wù)執(zhí)行的意志決定機(jī)關(guān)，以致日本有學(xué)者認(rèn)為德國(guó)公司的監(jiān)事會(huì)是公司最高經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu) [32].1884 年的股份法，采用監(jiān)察人制度與董事平行并列的特別監(jiān)察機(jī)關(guān)，以監(jiān)督董事執(zhí)行 業(yè)務(wù)的制度設(shè)計(jì)。 1937年頒布的股份法，規(guī)定股份有限公司的構(gòu)造變革，有關(guān)監(jiān)察制度，規(guī)定監(jiān)事會(huì)的活動(dòng)僅限定于業(yè)務(wù)執(zhí)行的監(jiān)督，原則上不得委托監(jiān)事會(huì)執(zhí)行業(yè)務(wù)，同時(shí)規(guī)定監(jiān)事會(huì)有董事的任命權(quán)，而使監(jiān)事會(huì)具有監(jiān)察機(jī)關(guān)的職能更為明確化。隨著西德基本法的制定， 1937的股份法已不合時(shí)宜。因此聯(lián)邦德國(guó)政府于 1965年 9月 6日頒布新「股份法」（ Aktiengesetz， AktG），并于 1993年 7月 22日修改。德國(guó)新公司法監(jiān)察制度的特色，乃是由監(jiān)事負(fù)責(zé)監(jiān)督的職務(wù)，而由監(jiān)事負(fù)責(zé)檢查的職務(wù)。其中監(jiān)事除選任與解任董事外，最重要的職 權(quán)即監(jiān)督董事的業(yè)務(wù)執(zhí)行。為保障其監(jiān)督權(quán)的獨(dú)立性，并禁止監(jiān)事兼任董事，以及從屬公司的代表人。 二、監(jiān)事會(huì)之組織 德國(guó)對(duì)于公司發(fā)展之個(gè)別性非常重視，因此為不同公司量身定作不同的規(guī)范，使差異性大的各種企業(yè)得以分別適用相對(duì)應(yīng)的規(guī)定，并得以解決不同類型的問題。德國(guó)重視勞工在企業(yè)的地位，使受雇者能夠參與企業(yè)經(jīng)營(yíng)決策，故采用職工參與制度，讓職工在其企業(yè)的與監(jiān)督層面，享有共同參與決策的權(quán)利，并使公司職工與領(lǐng)導(dǎo)階層能相互了解，進(jìn)而達(dá)到勞資和諧境界。監(jiān)事會(huì)組織依其不同的類型，適用不同的，內(nèi)容如下： （一）依據(jù)現(xiàn)行德國(guó)之「 股份法」（ Aktiengesetz， AktG） [33]：該法第 95條規(guī)定，監(jiān)事會(huì)由 3名成員組成，章程若規(guī)定較多之成員數(shù)，則該數(shù)目必須為 3的倍數(shù)。如公司資本不足 150萬(wàn)歐元者，其監(jiān)事成員最多為9 人；如超過(guò) 150 萬(wàn)歐元而在 1000萬(wàn)歐元以下者，其監(jiān)事成員數(shù)最多為 15 人；而公司資本超過(guò) 1000萬(wàn)歐元者，則該公司監(jiān)事會(huì)成員至多為 21人 [34].而應(yīng)適用職工參與決定法、煤鋼企業(yè)參與決定法及補(bǔ)充法者，仍適用原來(lái)之規(guī)定。 （二）依據(jù) 1951年之「關(guān)于在礦業(yè)和鋼鐵工業(yè)企業(yè)的監(jiān)事會(huì)和董事會(huì)中職工參與決定的」（ Gesetz uber die Mitbestimmung der Arbeitsnehmer in der Aufsichtscraten und Vorstanden Unternehmen des Bergbaus und der Eisen und Stahl erzeugenden Industrie） [35]，及 1956年「補(bǔ)充法」之規(guī)定：該法適用于職工人數(shù) 1000人以上的礦業(yè)股份有限公司和鋼鐵生產(chǎn)企業(yè)，煤鋼企業(yè)監(jiān)事會(huì)是由數(shù)量相等的股東監(jiān)事（資方代表）和職工監(jiān)事（勞方代表）以及 1名中立的監(jiān)事組成。一般煤鋼公 司企業(yè)的監(jiān)事會(huì)由 11名監(jiān)事成員組成，股東推選 5名股東監(jiān)事，職工推選 5名職工監(jiān)事（其中必須有 2 名是公司的職工雇員、 3 名是公司外部的有關(guān)工會(huì)代表，由公司工會(huì)的領(lǐng)導(dǎo)機(jī)構(gòu)向公司職工代表大會(huì)推薦，并經(jīng)選舉產(chǎn)生，但最終的任命尚需股東會(huì)認(rèn)可）。最后監(jiān)事會(huì)向公司的選舉機(jī)構(gòu)推選 1名中立的監(jiān)事，即第 11名監(jiān)事，其必為股東及職工雙方所接受與信任，但并不必一定為監(jiān)事會(huì)之主席 [36]，在遇到勞資雙方監(jiān)事爭(zhēng)執(zhí)不下時(shí)，中立監(jiān)事的一票就具有決定的作用 [37]. （三） 1952 年之「企業(yè)組織法」：依據(jù)德國(guó)股份法第 96 條第 1 項(xiàng)第 5款之規(guī)定， 監(jiān)事會(huì)由股東代表及職工代表組成；再依照企業(yè)組織法規(guī)定，凡股份有限公司與超過(guò) 500名職工之有限責(zé)任公司，其監(jiān)事會(huì)應(yīng)由三分之一之職工監(jiān)事（勞方代表）及三分之二之股東監(jiān)事（資方代表）組成之；亦即監(jiān)事會(huì)成員職工代表占三分之一，由公司職工直接選出，另外三分之二是股東代表，由股東會(huì)選出。 （四） 1976 年之「職工參與決定法」（ Mitbestimmungsgesetz， MitbestG） [38]：就職工參與監(jiān)事會(huì)經(jīng)營(yíng)層次的問題，更明確的加以規(guī)定，即一般公司監(jiān)事會(huì)所依據(jù)的是「職工參與決定法」，監(jiān)事會(huì)由數(shù)量相同的股東監(jiān)事和職工監(jiān)事組成，每個(gè)公司監(jiān)事會(huì)依據(jù)職工人數(shù)不同，其監(jiān)事人數(shù)亦不等，監(jiān)事會(huì)的規(guī)模視公司職工人數(shù)而定；即超過(guò) 2千人職工之公司或關(guān)系企業(yè)，應(yīng)依職工之人數(shù)決定監(jiān)事會(huì)成員數(shù)目之組成。在職工人數(shù)為 2千人至 1萬(wàn)人的「中小型企業(yè)」，選舉 12名監(jiān)事，股東監(jiān)事和職工監(jiān)事各 6名；在職工人數(shù)超過(guò) 1萬(wàn)人，但不超過(guò) 2萬(wàn)人「大型企業(yè)」，選舉 16名監(jiān)事，股東監(jiān)事和職工監(jiān)事各 8名；在職工人數(shù) 2萬(wàn)人以上的「超大型企業(yè)」，選舉 20名監(jiān)事，股東監(jiān)事和職工監(jiān)事各 10名；即無(wú)論監(jiān)事會(huì)之成員多少，股東與職工代表均各占半數(shù)，所不同的僅是職工代表中，雇員代 表與工會(huì)代表之員額不同。公司可在章程中適當(dāng)增加監(jiān)事名額，在職工監(jiān)事的席位部份保留給企業(yè)的工會(huì) [39]，在 12名至 16名監(jiān)事組成的監(jiān)事會(huì)保留 2個(gè)席位給工會(huì)，在 20名監(jiān)事組成的監(jiān)事會(huì)中，保留 3個(gè)席位給工會(huì)（德國(guó)職工參與決定法第 7條）。職工監(jiān)事包括公司雇員代表和工會(huì)代表，都經(jīng)過(guò)民主選舉。職工人數(shù)在 8千人之內(nèi)的公司，原則上直接選舉，但亦可先初步選舉代表，再由代表中選舉產(chǎn)生監(jiān)事會(huì)成員；雇員在 8千人以上的公司，規(guī)定實(shí)行先選舉代表，再間接選舉監(jiān)事會(huì)成員，但如職工大會(huì)多數(shù)票表決采直接選舉，亦可采取直接選舉的方式（德國(guó)職工參 與決定法第 9條）。監(jiān)事會(huì)的股東監(jiān)事在股份公司的股東會(huì)上由股東選舉產(chǎn)生。 三、監(jiān)事會(huì)之主席 監(jiān)事會(huì)之主席與副主席，在監(jiān)事會(huì)成立后的第一次會(huì)議上由監(jiān)事投票選舉產(chǎn)生，一般要求取得三分之二的絕對(duì)多數(shù)票方可當(dāng)選。如第一次會(huì)議上沒有獲得所需的多數(shù)票，則在第二次會(huì)議上，由股東監(jiān)事選舉主席，職工監(jiān)事選舉副主席（德國(guó)參與決定法第 27條）。德國(guó)「職工參與決定法」的頒