【正文】 批淮承認(rèn)（德國股份法第 171條第 3款）。審計(jì)師之義務(wù)包括將審計(jì) 報(bào)告直接呈交監(jiān)事會(huì)主席、監(jiān)事會(huì)的所有成員、及結(jié)算委員會(huì)，并參加監(jiān)事會(huì)的結(jié)算審議會(huì)或結(jié)算委員會(huì)?！辜炊滦袨槿魧驹斐蓳p害，監(jiān)事會(huì)得以公司名義，向法院對董事提起損害賠償之訴，請求董事違反經(jīng)營責(zé)任之損害賠償。 注釋： [1] 瞿強(qiáng)、普瑞格，德國的公司治理結(jié)構(gòu)，財(cái)貿(mào)經(jīng)濟(jì)，2020年第 4期，頁 70. [2] 姚樹榮、張耀奇，西方國家公司治理結(jié)構(gòu)比較研究，青海社會(huì)科學(xué)， 2020年第 4期，頁 47. [3] 高程德編著，公司組織與，北京：北京大學(xué)出版社，2020年 4月 第 1版，頁 107. [4] 曹鳳岐著，股份制與現(xiàn)代企業(yè)制度，北京：企業(yè)出版社，1998年 4月第 1版，頁 107. [5] 考察與比較主要市場經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國家有關(guān)公司監(jiān)察機(jī)構(gòu)的規(guī)定，監(jiān)察機(jī)構(gòu)存在方式有兩種類型，一種是將經(jīng)營機(jī)構(gòu)的監(jiān)察機(jī)構(gòu)合二為一的單線型，另一種是公司經(jīng)營機(jī)構(gòu)和監(jiān)察機(jī)構(gòu)互相分離，彼此獨(dú)立存在的複線型。 [36]謝天仁，論公開發(fā)行監(jiān)察人之現(xiàn)況問題及改進(jìn)芻議，中興大學(xué)研究所， 1993年 6月，頁88. [37]國家經(jīng)貿(mào)委企業(yè)司，德國企業(yè)的監(jiān)事會(huì)制度，經(jīng)濟(jì)工作通訊， 1997 年第 4 期，頁 46. [38]1976 年 7月 1日「職工參與決定法」正式生效，或稱「僱傭勞動(dòng)者參與決定法」、「共同決定法」、「參與決定法」，規(guī)定職工享有決策參與權(quán)，突破原聯(lián)合決策制度僅限於煤炭鋼鐵行業(yè)的限制，推廣適用於職工人數(shù)在 2020人以上的股份有限公司、股份兩合公司、有限責(zé)任公司等等。請參閱：林培杰，我國公司監(jiān)控制度之研究，銘傳大學(xué)研究所， 2020年，頁 77. [51]王智慧著，上市公司治理結(jié)構(gòu)與戰(zhàn)略績效研究，北京：對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)出版社， 2020年 4月第 1 版，頁 102. [52]曹鳳岐，股份制與現(xiàn)代企業(yè)制度 ，北京：企業(yè)出版社， 1998 年 4月第 1版，頁 109. [53]陳文河，上市公司外部董事及監(jiān)察人行使職權(quán)成效之研究，證交資料（臺(tái)灣），第 456期， 2020年 4月，頁 8. [54]盧昌崇，從德國的「兩會(huì)制」論我國公司治理機(jī)構(gòu)設(shè)計(jì)，經(jīng)濟(jì)理論與經(jīng)濟(jì)， 1994年第 6期，頁 32. [55]劉乃竹，論股份有限公司之內(nèi)部監(jiān)控，東海大學(xué)學(xué)研究所， 2020年 6月，頁 128. [56]Schmidt， Corporate Governance： The Role of Other Constituencies， University of Frankfurt， Working Paper， no 3， 1997 北京大學(xué)法學(xué)院馬魯奇克著，卜元石譯，德國股份公司監(jiān)督面面觀，收錄於范健、邵建東、戴奎生主編，中德商法研究，第三屆費(fèi)彝民法學(xué)論壇文集，北京：出版社， 1999 年 10月第 1版，頁 238. [44]國家經(jīng)貿(mào)委企業(yè)司，德國企業(yè)的監(jiān)事會(huì)制度，經(jīng)濟(jì)工作通訊， 1997 年第 4期，頁 46. [45]毛亞敏著，公司法比較研究，北京：中國法制出版社， 2020年 11月第 1版，頁 200201. [46]德國股份公司法在 1993 年修改之前，對公司的年度賬目實(shí)行雙重審查制度，規(guī)定股份公司的年度賬目和年 度報(bào)告必須經(jīng)過結(jié)算審計(jì)員審計(jì)，然后由監(jiān)事會(huì)進(jìn)行審查。請參閱：姚志明，德國股份法關(guān)於企業(yè)控制關(guān)系概念之簡介 —— 以德國股份法第十七條第一項(xiàng)為中心，中正大學(xué)法學(xué)期刊（臺(tái)灣），第 1期， 1998年 7月，頁 270. [34]1965 年 9月 6日德國股份法第 95條規(guī)定：監(jiān)事會(huì)由 3名成員組成，章程可以規(guī)定某個(gè)較多的人數(shù)。但實(shí)際上監(jiān)事會(huì)并未行使這么多權(quán)力，其本身并不作決策，只是作為一個(gè)身居要職的監(jiān)事對董事會(huì)與階層實(shí)行泛泛控制的監(jiān)督權(quán) [52].故有學(xué)者不斷提出建議與批判，認(rèn)為德國公司的監(jiān)事會(huì)在很大程度上也只是發(fā)揮著一種裝飾性的作用，第一、監(jiān)事會(huì)的成員（監(jiān)事）人數(shù)雖然眾多，但多 數(shù)監(jiān)事對該公司之本業(yè)并不在行；第二、監(jiān)事會(huì)會(huì)議的召開次數(shù)較少，每年大約四次左右，很難發(fā)揮應(yīng)有的作用；第三、監(jiān)事常身兼為家或代表，不但本身極忙，且有利益沖突問題，能否有效發(fā)揮監(jiān)督功能；第四、征信是否確實(shí)，公司是否因有為靠山而未能充份發(fā)揮效率 [53]；第五、監(jiān)事會(huì)對董事會(huì)的提案雖具有否決權(quán)，亦即職工監(jiān)事在維護(hù)勞方職工權(quán)益和審批公司經(jīng)營決策方面，確實(shí)享有一定表決權(quán)，但終審權(quán)卻仍然掌握在股東會(huì)手中 [54]，而股東會(huì)又往往操縱在控股股東手里，終究衍生控制公司者與制衡機(jī)制者之間的權(quán)力斗爭與對抗。 八、特定經(jīng)營事項(xiàng)同意權(quán) 此為德國獨(dú)特的公司權(quán)法律另規(guī)定補(bǔ)救措施，即如果監(jiān)事會(huì)拒絕同意董事會(huì)進(jìn)行特定業(yè)務(wù)的決議，董事會(huì)可以請求由股東會(huì)作出同意進(jìn)行對這類業(yè)務(wù) 的最后決議。一家公司長 期由同一審計(jì)師審計(jì)將造成不獨(dú)立的印象，對外更換審計(jì)師或?qū)徲?jì)公司雖然不恰當(dāng)，但如果審計(jì)師在十年內(nèi)超過六次在年報(bào)上認(rèn)可記錄并簽字，規(guī)定必須更換在認(rèn)可記錄上簽字的審計(jì)師。如果年度賬目要經(jīng)過審計(jì)，監(jiān)事會(huì)應(yīng)對審計(jì)師的審查結(jié)果進(jìn)行表態(tài)。任何一名監(jiān)事均享有知悉報(bào)告的權(quán)利 ，報(bào)告是以書面方式提出，經(jīng)請求亦應(yīng)將其交付任何一名監(jiān)事，但以監(jiān)事會(huì)未作出其它決議為限（德國股份法第 90條第 5款）。公司的請求權(quán)自其它董事或監(jiān)事知悉負(fù)有損害賠償義務(wù)的行為時(shí)起，經(jīng)三個(gè)月時(shí)效消滅；不問對此知悉與否，自其發(fā)生時(shí)起，經(jīng)五年時(shí)效消滅。 二、決定董事報(bào)酬權(quán) 監(jiān)事會(huì)得決定董事報(bào)酬之權(quán)利，即董事的總薪資，包括工資、分享紅利、費(fèi)用補(bǔ)助、保險(xiǎn)補(bǔ)償金、傭金以及各種附加收入，皆由監(jiān)事會(huì)決定 [45].德國股份法第 86條第 1款規(guī)定：「董事會(huì)成員因其工作參與可分享紅利。 （一）監(jiān)事會(huì)之召集：任何一名監(jiān)事會(huì)成員（監(jiān)事）或董事會(huì)，均可在說明理由及目的后，請求監(jiān)事會(huì)主席立即召集監(jiān)事會(huì)開會(huì)，而會(huì)議必須在兩周內(nèi)舉行。公司在破產(chǎn)程序期間，由破產(chǎn)人或財(cái)產(chǎn)監(jiān)督人行使債權(quán)人對監(jiān)事的權(quán)利。對其是否已盡善良人之注意有爭議，其負(fù)舉證責(zé)任。控制公司只有在得到其監(jiān)事會(huì)允許時(shí)，以可以向其從屬企業(yè)的監(jiān)事給予信用貸款；從屬公司只有在得到控制公司的監(jiān)事會(huì)允許時(shí)，才可以向控制公司監(jiān)事會(huì)的監(jiān)事給予信用貸款。而職工監(jiān)事之解任，則依「參與決定法」、「煤鋼企業(yè)參與決定法」、「參與決定補(bǔ)充法」、和「 1952年企業(yè)組織法」之規(guī)定（德國股份法第 103條）。監(jiān)事會(huì)的委員會(huì)活動(dòng)內(nèi)容，可以在章程中，或在監(jiān)事會(huì)規(guī)章中，或在監(jiān)事會(huì)的簡單決議中加以規(guī)定 [43]. 五、監(jiān)事會(huì)之成員（監(jiān)事 ） 監(jiān)事（ Mitgliederd des Aufsichtsrats），在德國公司監(jiān)事會(huì)中占一席之位是很高的榮譽(yù)，通常擁有公司百分之十股權(quán)的股東有權(quán)爭取成為監(jiān)事會(huì)監(jiān)事的地位，精神激勵(lì)的「榮譽(yù)」與股東身份的「地位」，使得監(jiān)事有動(dòng)機(jī)監(jiān)控公司的運(yùn)轉(zhuǎn)與監(jiān)督公司的業(yè)務(wù)，一旦發(fā)現(xiàn)公司業(yè)務(wù)績效達(dá)不到標(biāo)準(zhǔn)，監(jiān)事就會(huì)采取迅速的行動(dòng)與措施，促使公司達(dá)到理想的期盼。職工監(jiān)事包括公司雇員代表和工會(huì)代表，都經(jīng)過民主選舉。監(jiān)事會(huì)組織依其不同的類型，適用不同的，內(nèi)容如下： （一）依據(jù)現(xiàn)行德國之「 股份法」（ Aktiengesetz， AktG） [33]：該法第 95條規(guī)定，監(jiān)事會(huì)由 3名成員組成，章程若規(guī)定較多之成員數(shù)，則該數(shù)目必須為 3的倍數(shù)。 1937年頒布的股份法，規(guī)定股份有限公司的構(gòu)造變革，有關(guān)監(jiān)察制度，規(guī)定監(jiān)事會(huì)的活動(dòng)僅限定于業(yè)務(wù)執(zhí)行的監(jiān)督，原則上不得委托監(jiān)事會(huì)執(zhí)行業(yè)務(wù)，同時(shí)規(guī)定監(jiān)事會(huì)有董事的任命權(quán)，而使監(jiān)事會(huì)具有監(jiān)察機(jī)關(guān)的職能更為明確化。介入企業(yè)與彼此相互關(guān)系，對德國公司治理結(jié)構(gòu)產(chǎn)生極大影響，此與日本對公司的地位非常類似，一個(gè)對公司持股最大的被稱為「主持」（ hausbank），最初介入是公司債權(quán)人，當(dāng)公司股票上市或無法如期償還貸款時(shí)，就將債權(quán)轉(zhuǎn)換為股權(quán)，就由公司的債權(quán)人轉(zhuǎn)變?yōu)楣镜墓蓶|，亦即通過貸款對公司擁 有股東權(quán)益，進(jìn)而透過控制股票投票權(quán)的運(yùn)作向董事會(huì)派出代表，或派遣職員成為公司監(jiān)事進(jìn)駐公司的監(jiān)事會(huì)，尤其德國法令允許代理小股東行使股票權(quán)，即可以代表儲(chǔ)戶用儲(chǔ)存在中的股票進(jìn)行投票，使投資大眾的股票得以集中，加上主持作為該公司的各種金融服務(wù)的唯一提供者 [26]，能夠比較容易獲得該公司內(nèi)部信息，從而有效的對公司實(shí)施監(jiān)督，形成對公司具有強(qiáng)大監(jiān)控的影響力。而煤礦及鋼鐵產(chǎn)業(yè)，即適用于 1951年制定的「煤鋼企業(yè)參與決定法」，及 1956年所制定的「煤鋼企業(yè)參與決定法之補(bǔ)充法」，規(guī)定煤炭鋼鐵等企業(yè)，其員工就監(jiān)事會(huì)與董事會(huì)，具有共同決定權(quán) [21]. 德國職工參與制的主要優(yōu)點(diǎn)：第一、職工與公司形成利益與共、休戚相關(guān)的事業(yè)共同體，減少勞資雙方的磨 擦與對立，職工享有選舉權(quán)和被選舉權(quán)以及對企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營狀況的知情權(quán)和質(zhì)詢權(quán)，監(jiān)督維護(hù)職工利益法規(guī)的執(zhí)行情況?！乖谕攽椃ㄖ械於毠⑴c企業(yè)決定的思想，延續(xù)迄今。故股東會(huì)僅僅是實(shí)行「股東民主」的場所，其職權(quán)只局限于和公司章程規(guī)定的任務(wù) [10].由于股東會(huì)的權(quán)力不斷在削減，例如公司可發(fā)行無表決權(quán)的優(yōu)先股票，或在公司章程規(guī)定限制一名股東的表決權(quán)上限，限制表決權(quán)的理由是為避免大股東對公司經(jīng)營權(quán)過份干預(yù)，保證董事會(huì)的自主經(jīng)營權(quán)。有關(guān)這兩種模式的優(yōu)劣比較，理論與實(shí)務(wù)爭論不休探討不已。德國公司治理是建立在「共同決定制」的原則基礎(chǔ)上，以監(jiān)督職能為中心構(gòu)建委員會(huì)，由「股東代表」和「職工代表」共同組成第一層委員會(huì) —— 監(jiān)事會(huì)，負(fù)責(zé)監(jiān)督，包括制定公司政策，擬定執(zhí)行目標(biāo)，監(jiān)控執(zhí)行過程，評價(jià)執(zhí)行結(jié)果，提名決定第二層委員會(huì) —— 董事會(huì)，負(fù)責(zé)執(zhí)行 [7].建立監(jiān)事會(huì)和董事會(huì)的「雙層委員會(huì)」制度，其主要目的是強(qiáng)化股東對經(jīng)營者的控制與監(jiān)督 [8].從德國股份法（ Aktiengesetz， AktG）關(guān)于監(jiān)事會(huì)和董事會(huì)的規(guī)定可知，監(jiān)事會(huì)是公司最主要的監(jiān)督機(jī)關(guān)，負(fù)責(zé)對董事會(huì)及董事執(zhí)行公司業(yè)務(wù)的持續(xù)監(jiān)督。監(jiān)事會(huì)不僅行使監(jiān)督權(quán)，還有董事任免權(quán)、董事報(bào)酬決策權(quán)、及重大業(yè)務(wù)批準(zhǔn)權(quán)等，因擁有極大的權(quán)力，恐其「絕對的權(quán)力帶來絕對的濫權(quán)與腐敗」，故其職權(quán)僅限于監(jiān)察公司業(yè)務(wù)，而不得參與執(zhí)行公司業(yè)務(wù)，即不得將具體的經(jīng)營行為委任給監(jiān)事會(huì)，在制度上嚴(yán)格區(qū)分經(jīng)營機(jī)關(guān)和監(jiān)察機(jī)關(guān)，使監(jiān)事會(huì)具有監(jiān)察機(jī)關(guān)的職能更為明確化 [12].監(jiān)事會(huì)的成員由股東代表（資方監(jiān)事）和員工代