【正文】 請參閱：林培杰，我國公司監(jiān)控制度之研究，銘傳大學(xué)研究所， 2020年，頁 77. [51]王智慧著，上市公司治理結(jié)構(gòu)與戰(zhàn)略績效研究，北京：對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)出版社， 2020年 4月第 1 版，頁 102. [52]曹鳳岐，股份制與現(xiàn)代企業(yè)制度 ，北京：企業(yè)出版社， 1998 年 4月第 1版，頁 109. [53]陳文河，上市公司外部董事及監(jiān)察人行使職權(quán)成效之研究，證交資料（臺灣），第 456期， 2020年 4月，頁 8. [54]盧昌崇，從德國的「兩會制」論我國公司治理機(jī)構(gòu)設(shè)計(jì)，經(jīng)濟(jì)理論與經(jīng)濟(jì)， 1994年第 6期，頁 32. [55]劉乃竹，論股份有限公司之內(nèi)部監(jiān)控，東海大學(xué)學(xué)研究所， 2020年 6月，頁 128. [56]Schmidt， Corporate Governance： The Role of Other Constituencies， University of Frankfurt， Working Paper， no 3， 1997 北京大學(xué)法學(xué)院馬魯奇克著，卜元石譯，德國股份公司監(jiān)督面面觀，收錄於范健、邵建東、戴奎生主編，中德商法研究，第三屆費(fèi)彝民法學(xué)論壇文集，北京：出版社， 1999 年 10月第 1版，頁 238. [44]國家經(jīng)貿(mào)委企業(yè)司，德國企業(yè)的監(jiān)事會制度，經(jīng)濟(jì)工作通訊， 1997 年第 4期，頁 46. [45]毛亞敏著，公司法比較研究，北京：中國法制出版社， 2020年 11月第 1版，頁 200201. [46]德國股份公司法在 1993 年修改之前，對公司的年度賬目實(shí)行雙重審查制度，規(guī)定股份公司的年度賬目和年 度報告必須經(jīng)過結(jié)算審計(jì)員審計(jì)，然后由監(jiān)事會進(jìn)行審查。 [36]謝天仁，論公開發(fā)行監(jiān)察人之現(xiàn)況問題及改進(jìn)芻議，中興大學(xué)研究所， 1993年 6月，頁88. [37]國家經(jīng)貿(mào)委企業(yè)司，德國企業(yè)的監(jiān)事會制度，經(jīng)濟(jì)工作通訊， 1997 年第 4 期，頁 46. [38]1976 年 7月 1日「職工參與決定法」正式生效，或稱「僱傭勞動者參與決定法」、「共同決定法」、「參與決定法」，規(guī)定職工享有決策參與權(quán)，突破原聯(lián)合決策制度僅限於煤炭鋼鐵行業(yè)的限制，推廣適用於職工人數(shù)在 2020人以上的股份有限公司、股份兩合公司、有限責(zé)任公司等等。請參閱：姚志明，德國股份法關(guān)於企業(yè)控制關(guān)系概念之簡介 —— 以德國股份法第十七條第一項(xiàng)為中心，中正大學(xué)法學(xué)期刊（臺灣），第 1期， 1998年 7月，頁 270. [34]1965 年 9月 6日德國股份法第 95條規(guī)定：監(jiān)事會由 3名成員組成，章程可以規(guī)定某個較多的人數(shù)。 注釋： [1] 瞿強(qiáng)、普瑞格，德國的公司治理結(jié)構(gòu)，財貿(mào)經(jīng)濟(jì)，2020年第 4期，頁 70. [2] 姚樹榮、張耀奇，西方國家公司治理結(jié)構(gòu)比較研究，青海社會科學(xué)， 2020年第 4期，頁 47. [3] 高程德編著，公司組織與，北京：北京大學(xué)出版社，2020年 4月 第 1版，頁 107. [4] 曹鳳岐著，股份制與現(xiàn)代企業(yè)制度，北京：企業(yè)出版社，1998年 4月第 1版，頁 107. [5] 考察與比較主要市場經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國家有關(guān)公司監(jiān)察機(jī)構(gòu)的規(guī)定，監(jiān)察機(jī)構(gòu)存在方式有兩種類型，一種是將經(jīng)營機(jī)構(gòu)的監(jiān)察機(jī)構(gòu)合二為一的單線型，另一種是公司經(jīng)營機(jī)構(gòu)和監(jiān)察機(jī)構(gòu)互相分離，彼此獨(dú)立存在的複線型。但實(shí)際上監(jiān)事會并未行使這么多權(quán)力，其本身并不作決策，只是作為一個身居要職的監(jiān)事對董事會與階層實(shí)行泛泛控制的監(jiān)督權(quán) [52].故有學(xué)者不斷提出建議與批判，認(rèn)為德國公司的監(jiān)事會在很大程度上也只是發(fā)揮著一種裝飾性的作用，第一、監(jiān)事會的成員（監(jiān)事）人數(shù)雖然眾多，但多 數(shù)監(jiān)事對該公司之本業(yè)并不在行；第二、監(jiān)事會會議的召開次數(shù)較少，每年大約四次左右，很難發(fā)揮應(yīng)有的作用；第三、監(jiān)事常身兼為家或代表，不但本身極忙，且有利益沖突問題，能否有效發(fā)揮監(jiān)督功能；第四、征信是否確實(shí)，公司是否因有為靠山而未能充份發(fā)揮效率 [53]；第五、監(jiān)事會對董事會的提案雖具有否決權(quán)，亦即職工監(jiān)事在維護(hù)勞方職工權(quán)益和審批公司經(jīng)營決策方面，確實(shí)享有一定表決權(quán)，但終審權(quán)卻仍然掌握在股東會手中 [54]，而股東會又往往操縱在控股股東手里，終究衍生控制公司者與制衡機(jī)制者之間的權(quán)力斗爭與對抗。」即董事行為若對公司造成損害，監(jiān)事會得以公司名義，向法院對董事提起損害賠償之訴，請求董事違反經(jīng)營責(zé)任之損害賠償。 八、特定經(jīng)營事項(xiàng)同意權(quán) 此為德國獨(dú)特的公司權(quán)法律另規(guī)定補(bǔ)救措施，即如果監(jiān)事會拒絕同意董事會進(jìn)行特定業(yè)務(wù)的決議，董事會可以請求由股東會作出同意進(jìn)行對這類業(yè)務(wù) 的最后決議。審計(jì)師之義務(wù)包括將審計(jì) 報告直接呈交監(jiān)事會主席、監(jiān)事會的所有成員、及結(jié)算委員會，并參加監(jiān)事會的結(jié)算審議會或結(jié)算委員會。一家公司長 期由同一審計(jì)師審計(jì)將造成不獨(dú)立的印象，對外更換審計(jì)師或?qū)徲?jì)公司雖然不恰當(dāng)，但如果審計(jì)師在十年內(nèi)超過六次在年報上認(rèn)可記錄并簽字，規(guī)定必須更換在認(rèn)可記錄上簽字的審計(jì)師。如果在延長期限內(nèi)報告仍未轉(zhuǎn)交給董事會，年度賬目被視為未被監(jiān)事會批淮承認(rèn)（德國股份法第 171條第 3款）。如果年度賬目要經(jīng)過審計(jì)，監(jiān)事會應(yīng)對審計(jì)師的審查結(jié)果進(jìn)行表態(tài)。監(jiān)事會必須審查年度賬目、年度報告及利潤分配的建議，如果年度賬目要由一名結(jié)算審計(jì)師來審查，經(jīng)要求后，結(jié)算審計(jì)師可以參加有關(guān)呈文數(shù)據(jù)的討論（德國股份法第 171條第 1款）。任何一名監(jiān)事均享有知悉報告的權(quán)利 ，報告是以書面方式提出，經(jīng)請求亦應(yīng)將其交付任何一名監(jiān)事，但以監(jiān)事會未作出其它決議為限（德國股份法第 90條第 5款）。此外若有其它重大事由，應(yīng)向監(jiān)事會主席進(jìn)行通知；例如為董事會所知悉，在一個對公司狀況可能具有重大影響的關(guān)聯(lián)營業(yè)事項(xiàng)，亦應(yīng)被認(rèn)為是重大事由（德國股份法第 90條第1款）；亦即董事會應(yīng)關(guān)心企業(yè)擬訂的經(jīng)濟(jì)政策和其它有關(guān)企業(yè)計(jì)劃的原則性問題，特別是財政政策，投資政策和人事政策 ，故監(jiān)事會聽取董事會之報告，是屬業(yè)務(wù)監(jiān)督權(quán)行使之范圍。公司的請求權(quán)自其它董事或監(jiān)事知悉負(fù)有損害賠償義務(wù)的行為時起，經(jīng)三個月時效消滅；不問對此知悉與否，自其發(fā)生時起，經(jīng)五年時效消滅?！构蕸Q定經(jīng)營階層董事報酬的職權(quán)，由監(jiān)事會行使之。 二、決定董事報酬權(quán) 監(jiān)事會得決定董事報酬之權(quán)利，即董事的總薪資，包括工資、分享紅利、費(fèi)用補(bǔ)助、保險補(bǔ)償金、傭金以及各種附加收入，皆由監(jiān)事會決定 [45].德國股份法第 86條第 1款規(guī)定：「董事會成員因其工作參與可分享紅利。 （二）監(jiān)事會之決議：監(jiān)事會以決議的方式作出決定，采多數(shù)決制，如無或章程規(guī)定決議方法，監(jiān)事會必須有半數(shù)或至少有三位以上之成員出席，始得作成決議。 （一）監(jiān)事會之召集：任何一名監(jiān)事會成員（監(jiān)事）或董事會，均可在說明理由及目的后，請求監(jiān)事會主席立即召集監(jiān)事會開會，而會議必須在兩周內(nèi)舉行。惟監(jiān)事之行為若是執(zhí)行股東會之決議，則對于公司及股東所受之損害，不負(fù)賠償責(zé)任，但不得僅因得到監(jiān)事會之許可，而認(rèn)為免除賠償責(zé)任（德國股份法第 117條第 2款）。公司在破產(chǎn)程序期間，由破產(chǎn)人或財產(chǎn)監(jiān)督人行使債權(quán)人對監(jiān)事的權(quán)利。公司只有在請求權(quán)發(fā)生之后 3年時，并經(jīng)股東會同意，且沒有股份合計(jì)達(dá)到股本的十分之一的少數(shù)股東以作成 筆錄的方式提出異議的情形，才可拋棄賠償請求權(quán)或?qū)Υ诉_(dá)成和解。對其是否已盡善良人之注意有爭議，其負(fù)舉證責(zé)任。違背規(guī)定給予貸款，而 嗣后監(jiān)事會不同意時，均應(yīng)立即返還貸款（德國股份法第 115條）。控制公司只有在得到其監(jiān)事會允許時，以可以向其從屬企業(yè)的監(jiān)事給予信用貸款；從屬公司只有在得到控制公司的監(jiān)事會允許時，才可以向控制公司監(jiān)事會的監(jiān)事給予信用貸款。 （六）監(jiān)事之契約：監(jiān)事與公司訂立勞務(wù)關(guān)系的雇傭契約或承攬契約，其在監(jiān)事會行為對公司負(fù)有義務(wù)，契約的有效性取決于監(jiān)事會同意。而職工監(jiān)事之解任，則依「參與決定法」、「煤鋼企業(yè)參與決定法」、「參與決定補(bǔ)充法」、和「 1952年企業(yè)組織法」之規(guī)定（德國股份法第 103條）。候補(bǔ)成員的任期，至遲在喪失資格的監(jiān)事會成員的任期屆滿時消滅（德國股份法第 102條）。監(jiān)事會的委員會活動內(nèi)容，可以在章程中，或在監(jiān)事會規(guī)章中，或在監(jiān)事會的簡單決議中加以規(guī)定 [43]. 五、監(jiān)事會之成員（監(jiān)事 ） 監(jiān)事（ Mitgliederd des Aufsichtsrats），在德國公司監(jiān)事會中占一席之位是很高的榮譽(yù)，通常擁有公司百分之十股權(quán)的股東有權(quán)爭取成為監(jiān)事會監(jiān)事的地位，精神激勵的「榮譽(yù)」與股東身份的「地位」，使得監(jiān)事有動機(jī)監(jiān)控公司的運(yùn)轉(zhuǎn)與監(jiān)督公司的業(yè)務(wù)，一旦發(fā)現(xiàn)公司業(yè)務(wù)績效達(dá)不到標(biāo)準(zhǔn)，監(jiān)事就會采取迅速的行動與措施，促使公司達(dá)到理想的期盼。如第一次會議上沒有獲得所需的多數(shù)票，則在第二次會議上，由股東監(jiān)事選舉主席，職工監(jiān)事選舉副主席（德國參與決定法第 27條）。職工監(jiān)事包括公司雇員代表和工會代表，都經(jīng)過民主選舉。最后監(jiān)事會向公司的選舉機(jī)構(gòu)推選 1名中立的監(jiān)事，即第 11名監(jiān)事，其必為股東及職工雙方所接受與信任，但并不必一定為監(jiān)事會之主席 [36]，在遇到勞資雙方監(jiān)事爭執(zhí)不下時，中立監(jiān)事的一票就具有決定的作用 [37]. （三） 1952 年之「企業(yè)組織法」：依據(jù)德國股份法第 96 條第 1 項(xiàng)第 5款之規(guī)定， 監(jiān)事會由股東代表及職工代表組成；再依照企業(yè)組織法規(guī)定，凡股份有限公司與超過 500名職工之有限責(zé)任公司，其監(jiān)事會應(yīng)由三分之一之職工監(jiān)事（勞方代表）及三分之二之股東監(jiān)事（資方代表）組成之；亦即監(jiān)事會成員職工代表占三分之一，由公司職工直接選出，另外三分之二是股東代表，由股東會選出。監(jiān)事會組織依其不同的類型，適用不同的，內(nèi)容如下： （一）依據(jù)現(xiàn)行德國之「 股份法」（ Aktiengesetz， AktG） [33]：該法第 95條規(guī)定，監(jiān)事會由 3名成員組成，章程若規(guī)定較多之成員數(shù)，則該數(shù)目必須為 3的倍數(shù)。其中監(jiān)事除選任與解任董事外，最重要的職 權(quán)即監(jiān)督董事的業(yè)務(wù)執(zhí)行。 1937年頒布的股份法，規(guī)定股份有限公司的構(gòu)造變革，有關(guān)監(jiān)察制度，規(guī)定監(jiān)事會的活動僅限定于業(yè)務(wù)執(zhí)行的監(jiān)督，原則上不得委托監(jiān)事會執(zhí)行業(yè)務(wù)，同時規(guī)定監(jiān)事會有董事的任命權(quán)，而使監(jiān)事會具有監(jiān)察機(jī)關(guān)的職能更為明確化。經(jīng)營會的成員由股東會選舉產(chǎn)生，其職權(quán)為任免董事會的董事，并監(jiān)督董事會的業(yè)務(wù)執(zhí)行情況。介入企業(yè)與彼此相互關(guān)系，對德國公司治理結(jié)