關(guān)于實(shí)證主義和法律與道德的分離一-資料下載頁(yè)
2025-06-27 23:56本頁(yè)面
【正文】 和淵源》一書(shū)中，給予了最好的說(shuō)明。他說(shuō)： “上個(gè)世紀(jì)，法理學(xué)在基本概念方面的重要成就是認(rèn)識(shí)到了這樣的真理，即國(guó)家的法律不是一個(gè)理想，而是實(shí)際的存在，不是‘應(yīng)該是’， 而是‘實(shí)際是’。該觀念明確地在普通法的法理學(xué)中得以確立，是奧斯丁的功績(jī)?！?4 二 以上說(shuō)的是這一學(xué)說(shuō)全盛時(shí)期的情形。現(xiàn)在我們來(lái)轉(zhuǎn)向它所遭受的批評(píng)。當(dāng)邊沁和奧斯丁主張“實(shí)際是之法”和“應(yīng)該是之法”的區(qū)分時(shí)，毫無(wú)疑問(wèn)，他們所考慮的特定法律是意義明晰，且不存在爭(zhēng)議的。他們認(rèn)為，這種法律，即使是不道德的，仍然是法律。然而，在考慮后來(lái)所遭受的批評(píng)時(shí)，如果要認(rèn)識(shí)此種不滿的根源，我們就不該僅僅考慮針對(duì)法律與道德的分離這一特定問(wèn)題的那些批評(píng)。而必須進(jìn)一步考慮下述反對(duì)意見(jiàn)：即使功利主義在此具體問(wèn)題上是對(duì)的，但是，他們用以闡述其主張的術(shù)語(yǔ)，表明了“法律是”和“法律應(yīng)該是”間存在著大致的鴻溝，從而掩蓋了二者在其它方面存在著的實(shí)質(zhì)聯(lián)系的這一事實(shí)。因此，接下來(lái)，我們不僅要分析功利主義者已經(jīng)考慮過(guò)的那些批評(píng)。而且要考慮下述主張：即如果我們考慮一個(gè)含義上有紛爭(zhēng)的法律是怎樣在具體案件中被解釋和適用時(shí)，我們便會(huì)發(fā)現(xiàn)，法律和道德之間存在著重要的聯(lián)系。而且如果我們拓寬自己的視野，不是問(wèn)，一個(gè)特定的法律規(guī)則為成為法律是否必須符合一最低限度的道德，而是問(wèn)，一個(gè)不符合此要求的規(guī)則體系能否稱(chēng)為一法律體系時(shí)，便會(huì)再次發(fā)現(xiàn)法律與道德間的重要聯(lián)系?！ ∪欢?，這些批評(píng)根本沒(méi)有弄清楚：功利主義對(duì)法律和道德的區(qū)分有一重要理論前提，正是它使該問(wèn)題變得極其復(fù)雜。我們必須牢記，功利主義堅(jiān)持法律與道德的區(qū)分是同其他兩個(gè)同等重要且獨(dú)立的學(xué)說(shuō)相聯(lián)系的：一是，法律概念的純粹分析研究，即對(duì)法律中的各不相同的詞匯的意義進(jìn)行研究，對(duì)于我們理解法律的性質(zhì)而言，這一研究與歷史學(xué)和社會(huì)學(xué)的研究同等重要，盡管它無(wú)法取代后者。另一學(xué)說(shuō)即著名的法律強(qiáng)制理論，它認(rèn)為法律主要是一種命令?！ ∵@三種學(xué)說(shuō)構(gòu)成了法理學(xué)的功利主義傳統(tǒng)。然而，它們是相互獨(dú)立的。我們可以一方面贊稱(chēng)法律與道德之間的區(qū)分，尊重對(duì)法律概念的意義作分析研究，而同時(shí)反對(duì)將法律看作命令。在對(duì)法律和道德區(qū)分學(xué)說(shuō)的批評(píng)中，混亂之一是，錯(cuò)誤地認(rèn)為，在功利主義傳統(tǒng)的三個(gè)學(xué)說(shuō)中，一個(gè)錯(cuò)誤即表明了其他兩個(gè)也是錯(cuò)誤的。更糟糕的是，它沒(méi)有看到這一傳統(tǒng)中存在三個(gè)相互獨(dú)立的學(xué)說(shuō)。在所有混淆該問(wèn)題的各因素中，為害最大的是無(wú)差別地使用“實(shí)證主義”的標(biāo)簽含糊地指代三個(gè)獨(dú)立的學(xué)說(shuō)(甚至指代功利主義從未闡述過(guò)的其它觀點(diǎn))25。然而，在美國(guó)，一些早期對(duì)奧斯丁學(xué)說(shuō)進(jìn)行批評(píng)的學(xué)者，在該問(wèn)題上卻是非常明白的。例如，格雷在對(duì)奧斯丁表示自己的敬意后，補(bǔ)充到(我們已經(jīng)引述過(guò))：“在將國(guó)家的法律當(dāng)作主權(quán)者的命令這一點(diǎn)上，他可能是錯(cuò)誤的?！?6他很敏銳地觸及了法律命令說(shuō)在許多問(wèn)題上的缺陷，但是，其他的批評(píng)者就有點(diǎn)糊涂了，他們認(rèn)為，法律“命令理論”逐步暴露的缺陷足以證明法律和道德的區(qū)分學(xué)說(shuō)的錯(cuò)誤。你好哦啊，7 / 7
環(huán)評(píng)公示相關(guān)推薦
鄂ICP備17016276號(hào)-1