關(guān)于實(shí)證主義和法律與道德的分離一-預(yù)覽頁(yè)
【正文】 擁有這樣的平靜心態(tài)，將改革的熱情與對(duì)法律的尊重和控制權(quán)力(即使權(quán)力在改革者手中)濫用之必要性的正確認(rèn)識(shí)結(jié)合起來(lái)。也不該忘記，與其它思想家的深?yuàn)W相比，他們的這種“簡(jiǎn)單”是多么有益?！ ∷裕吳吆蛫W斯丁不是無(wú)聊地玩弄語(yǔ)詞區(qū)別的枯燥的分析家——面對(duì)正被大火毀掉的城市作壁上觀。在此事實(shí)作為抽象命題被正式提出后，人們覺得這是顯而易見且過(guò)分簡(jiǎn)單的說(shuō)法，堅(jiān)持該觀點(diǎn)沒(méi)有太大意義。否則，人法是無(wú)效的。或許他的意思是說(shuō)：立法者在制定法律時(shí)(法律的執(zhí)行要訴諸于某種終極原則)必須自覺受到神法的約束，否則將會(huì)受到上帝的懲罰。對(duì)他來(lái)說(shuō)，有一點(diǎn)是必須注意的，即基本的道德原則是上帝的命令，“功利”原則只是通往道德境界的指南(index)，即在“功利”之外還存在著某社會(huì)團(tuán)體事實(shí)上接受的道德或“實(shí)證”(positive)的道德。然而，基于對(duì)法國(guó)大革命的憂慮，邊沁很清醒地意識(shí)到，僅僅這樣做是不夠的，我們進(jìn)入這樣一個(gè)時(shí)代，即任何一個(gè)社會(huì)，只要其法律的命令極為可惡，它都不得不面臨這樣的可能：其法律將會(huì)遭到的抵抗。無(wú)政府主義者主張：“這不應(yīng)當(dāng)是法律，因此，它不是法律，我不僅可以批評(píng)它，而且可以違反它。后者武斷地宣稱，與上帝法沖突的人法是無(wú)效的15。其二是，法律可能會(huì)取代道德作為人類行為的最終評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，從而逃避了法律批評(píng)。首先，一方面，法律體系的發(fā)展受到道德觀念強(qiáng)有力的影響，這是歷史事實(shí)，他們從未否認(rèn)過(guò)?！ ∑浯?，邊沁和他的追隨者們也不否認(rèn)下述事實(shí)，即通過(guò)明確的法律規(guī)定，道德原則可在不同程度上被引入法律體系，進(jìn)而構(gòu)成法律規(guī)則的一部分。當(dāng)然，他本應(yīng)認(rèn)識(shí)到：一個(gè)法律可能授予立法權(quán)，同時(shí)又可參照道德原則對(duì)該立法權(quán)行使的范圍進(jìn)行限制。我可以對(duì)它作如下概括：在奧斯丁向世人提出該學(xué)說(shuō)后，它主導(dǎo)著英國(guó)法理學(xué)。阿莫(Amos)——英國(guó)的一位奧斯丁的繼承者——說(shuō)，“奧斯丁將法律從仍舊糾纏于法律的道德r僵尸中解放出來(lái)”21。John Green)2格雷(Gray )和霍姆斯等人認(rèn)為，該學(xué)說(shuō)有助于人們更好的理解作為社會(huì)控制手段的法律，從而在法律研究中促成一個(gè)富有成效的新開端。他說(shuō)： “上個(gè)世紀(jì)，法理學(xué)在基本概念方面的重要成就是認(rèn)識(shí)到了這樣的真理，即國(guó)家的法律不是一個(gè)理想，而是實(shí)際的存在，不是‘應(yīng)該是’， 而是‘實(shí)際是’。當(dāng)邊沁和奧斯丁主張“實(shí)際是之法”和“應(yīng)該是之法”的區(qū)分時(shí)，毫無(wú)疑問(wèn)，他們所考慮的特定法律是意義明晰，且不存在爭(zhēng)議的。因此，接下來(lái)，我們不僅要分析功利主義者已經(jīng)考慮過(guò)的那些批評(píng)。我們必須牢記，功利主義堅(jiān)持法律與道德的區(qū)分是同其他兩個(gè)同等重要且獨(dú)立的學(xué)說(shuō)相聯(lián)系的：一是，法律概念的純粹分析研究，即對(duì)法律中的各不相同的詞匯的意義進(jìn)行研究，對(duì)于我們理解法律的性質(zhì)而言，這一研究與歷史學(xué)和社會(huì)學(xué)的研究同等重要，盡管它無(wú)法取代后者。我們可以一方面贊稱法律與道德之間的區(qū)分，尊重對(duì)法律概念的意義作分析研究，而同時(shí)反對(duì)將法律看作命令。然而，在美國(guó)，一些早期對(duì)奧斯丁學(xué)說(shuō)進(jìn)行批評(píng)的學(xué)者，在該問(wèn)題上卻是非常明
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