【正文】 共和國招標(biāo)投標(biāo)法》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》等有關(guān)法律法規(guī)，結(jié)合水利工程特點，水利部2005年7月22日頒布了《水利建設(shè)工程施工分包管理規(guī)定》（水建管[2005]304號）（以下簡稱“分包管理規(guī)定”），《暫行規(guī)定》同時廢止?！斗职芾硪?guī)定》共二十三條。 項目法人分包管理職責(zé)項目法人在履行分包管理職責(zé)時應(yīng)注意以下幾點：（1）《分包管理規(guī)定》的適用范圍是，政府參與投資且依照《水利工程建設(shè)項目招標(biāo)投標(biāo)管理規(guī)定》（水利部令第14號）必須進行招標(biāo)的水利建設(shè)工程。（2）　水利部負責(zé)全國水利建設(shè)工程施工分包的監(jiān)督管理工作。（3） 各流域機構(gòu)和各級水行政主管部門負責(zé)本轄區(qū)內(nèi)有管轄權(quán)的水利建設(shè)工程施工分包的監(jiān)督管理工作。（4）水利建設(shè)工程的主要建筑物的主體結(jié)構(gòu)不得進行工程分包。主要建筑物是指失事以后將造成下游災(zāi)害或嚴(yán)重影響工程功能和效益的建筑物，如堤壩、泄洪建筑物、輸水建筑物、電站廠房和泵站等。主要建筑物的主體結(jié)構(gòu)，由項目法人要求設(shè)計單位在設(shè)計文件或招標(biāo)文件中明確。（5） 在合同實施過程中，有下列情況之一的，項目法人可向承包人推薦分包人：1）由于重大設(shè)計變更導(dǎo)致施工方案重大變化，致使承包人不具備相應(yīng)的施工能力；2）由于承包人原因，導(dǎo)致施工工期拖延，承包人無力在合同規(guī)定的期限內(nèi)完成合同任務(wù)；3）項目有特殊技術(shù)要求、特殊工藝或涉及專利權(quán)保護的。如承包人同意，則應(yīng)由承包人與分包人簽訂分包合同，并對該推薦分包人的行為負全部責(zé)任；如承包人拒絕，則可由承包人自行選擇分包人，但需經(jīng)項目法人書面認可。（6） 項目法人一般不得直接指定分包人。但在合同實施過程中，如承包人無力在合同規(guī)定的期限內(nèi)完成合同中的應(yīng)急防汛、搶險等危及公共安全和工程安全的項目，項目法人經(jīng)項目的上級主管部門同意，可根據(jù)工程技術(shù)、進度的要求，對該應(yīng)急防汛、搶險等項目的部分工程指定分包人。因非承包人原因形成指定分包條件的，項目法人的指定分包不得增加承包人的額外費用；因承包人原因形成指定分包條件的，承包人應(yīng)負責(zé)因指定分包增加的相應(yīng)費用。由指定分包人造成的與其分包工作有關(guān)的一切索賠、訴訟和損失賠償由指定分包人直接對項目法人負責(zé)，承包人不對此承擔(dān)責(zé)任。職責(zé)劃分可由承包人與項目法人簽訂協(xié)議明確。（7）發(fā)包人或其委托的監(jiān)理單位要對承包人和分包人簽訂的分包合同的實施情況進行監(jiān)督檢查。為建立全國水利建設(shè)市場主體信用體系，水利部于2004年9月印發(fā)了《關(guān)于建立施工企業(yè)監(jiān)理單位信用檔案的通知》（水建管[2004]415號），2005年2月印發(fā)了《關(guān)于抓緊報送水利施工企業(yè)監(jiān)理單位信用檔案材料的通知》（辦建管[2005]44號），按照“分步實施、逐步完善、信息共享”的原則，正在逐步建立覆蓋所有水利建設(shè)市場主體及相關(guān)執(zhí)（從）業(yè)人員的信用檔案體系。 承包單位分包管理職責(zé) 轉(zhuǎn)包是指承包單位承包建設(shè)工程，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位承包的行為。禁止轉(zhuǎn)包，是因為轉(zhuǎn)包容易造成承包人壓價轉(zhuǎn)包，層層扒皮，使最終用于工程的費用大大減少以至于影響工程質(zhì)量或給工程留下質(zhì)量隱患。轉(zhuǎn)包也破壞了合同關(guān)系應(yīng)有的穩(wěn)定性和嚴(yán)肅性，違背了發(fā)包人的意志，損害了發(fā)包人的利益。合法的分包在有關(guān)的法律法規(guī)和規(guī)章中是許可的。其中：（1）《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第三十條“投標(biāo)人根據(jù)招標(biāo)文件載明的項目實際情況，擬在中標(biāo)后將中標(biāo)項目的部分非主體、非關(guān)鍵性工作進行分包的，應(yīng)當(dāng)在投標(biāo)文件中載明”；（2）《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第四十八條“中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照合同約定履行義務(wù)，完成中標(biāo)項目。中標(biāo)人不得向他人轉(zhuǎn)讓中標(biāo)項目，也不得將中標(biāo)項目肢解后分別向他人轉(zhuǎn)讓。中標(biāo)人按照合同約定或者經(jīng)招標(biāo)人同意，可以將中標(biāo)項目的部分非主體、非關(guān)鍵性工作分包給他人完成。接受分包的人應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的資格條件，并不得再次分包。中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)就分包項目向招標(biāo)人負責(zé)，接受分包的人就分包項目承擔(dān)連帶責(zé)任”；（3）根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第七十八條的規(guī)定，違法分包是指下列行為：1）總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的；2）建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認可，承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的；3）施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的；4）分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的。（4）《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第二十七條規(guī)定“總承包單位依法將建設(shè)工程分包給其他單位的，分包單位應(yīng)當(dāng)按照分包合同的約定對其分包工程的質(zhì)量向總承包單位負責(zé)，總承包單位與分包單位對分包工程的質(zhì)量承擔(dān)連帶責(zé)任”。（5）《工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》（國家計委、建設(shè)部、鐵道部、交通部、信息產(chǎn)業(yè)部、水利部、中國民用航空總局令第30號）第六十七條規(guī)定“ 對于不具備分包條件或者不符合分包規(guī)定的，招標(biāo)人有權(quán)在簽訂合同或者中標(biāo)人提出分包要求時予以拒絕。發(fā)現(xiàn)中標(biāo)人轉(zhuǎn)包或違法分包時，可要求其改正；拒不改正的，可終止合同，并報請有關(guān)行政監(jiān)督部門查處。監(jiān)理人員和有關(guān)行政部門發(fā)現(xiàn)中標(biāo)人違反合同約定進行轉(zhuǎn)包或違法分包的，應(yīng)當(dāng)要求中標(biāo)人改正，或者告知招標(biāo)人要求其改正；對于拒不改正的，應(yīng)當(dāng)報請有關(guān)行政監(jiān)督部門查處”。所以，施工單位可以在投標(biāo)時提出分包，也可以在施工過程中提出分包。如果招標(biāo)人在招標(biāo)文件中載明部分工程可以分包時，投標(biāo)人可以在投標(biāo)文件中載明準(zhǔn)備分包或不準(zhǔn)備分包該工程。如果招標(biāo)人在招標(biāo)文件中沒有禁止分包時，投標(biāo)人也可以在投標(biāo)文件中提出分包的方案。根據(jù)《水利建設(shè)工程施工分包管理規(guī)定》（水建管[2005]304號），承包人是指已由發(fā)包人授標(biāo),并與發(fā)包人正式簽署協(xié)議書的企業(yè)或組織以及取得該企業(yè)或組織資格的合法繼承人。承包單位在履行分包管理職責(zé)時應(yīng)注意以下幾點：（1）施工分包，是指施工企業(yè)將其所承包的水利工程中的部分工程發(fā)包給其他施工企業(yè)，或者將勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給其他企業(yè)或組織完成的活動,但仍需履行并承擔(dān)與項目法人所簽合同確定的責(zé)任和義務(wù)。（2）水利工程施工分包按分包性質(zhì)分為工程分包和勞務(wù)作業(yè)分包。其中，工程分包，是指承包人將其所承包工程中的部分工程發(fā)包給具有與分包工程相應(yīng)資質(zhì)的其他施工企業(yè)完成的活動；勞務(wù)作業(yè)分包，是指承包人將其承包工程中的勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給其他企業(yè)或組織完成的活動。（3）工程分包應(yīng)在施工承包合同中約定，或經(jīng)項目法人書面認可。勞務(wù)作業(yè)分包由承包人與分包人通過勞務(wù)合同約定。（4）承包人和分包人應(yīng)當(dāng)依法簽訂分包合同，并履行合同約定的義務(wù)。分包合同必須遵循承包合同的各項原則，滿足承包合同中技術(shù)、經(jīng)濟條款。承包人應(yīng)在分包合同簽訂后7個工作日內(nèi)，送發(fā)包人備案。（5）除項目法人依法指定分包外，承包人對其分包項目的實施以及分包人的行為向發(fā)包人負全部責(zé)任。承包人應(yīng)對分包項目的工程進度、質(zhì)量、安全、計量和驗收等實施監(jiān)督和管理。（6）承包人和分包人應(yīng)當(dāng)設(shè)立項目管理機構(gòu)，組織管理所承包或分包工程的施工活動。項目管理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)具有與所承擔(dān)工程的規(guī)模、技術(shù)復(fù)雜程度相適應(yīng)的技術(shù)、經(jīng)濟管理人員。其中項目負責(zé)人、技術(shù)負責(zé)人、財務(wù)負責(zé)人、質(zhì)量管理人員、安全管理人員必須是本單位人員。（7）禁止將承包的工程進行轉(zhuǎn)包。承包人有下列行為之一者，屬轉(zhuǎn)包： 1）承包人未在施工現(xiàn)場設(shè)立項目管理機構(gòu)和派駐相應(yīng)管理人員，并未對該工程的施工活動（包括工程質(zhì)量、進度、安全、財務(wù)等）進行組織管理的； 2）承包人將其承包的全部工程發(fā)包給他人的，或者將其承包的全部工程肢解后以分包的名義分別發(fā)包給他人的。（8）禁止將承包的工程進行違法分包。承包人有下列行為之一者，屬違法分包：1）承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的分包人的；2）將主要建筑物主體結(jié)構(gòu)工程分包的；3）施工承包合同中未有約定，又未經(jīng)項目法人書面認可，承包人將工程分包給他人的；4）分包人將工程再次分包的；5）法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的其他違法分包工程的行為。（9）禁止通過出租、出借資質(zhì)證書承攬工程或允許他人以本單位名義承攬工程。下列行為，視為允許他人以本單位名義承攬工程：1）投標(biāo)人法定代表人的授權(quán)代表人不是投標(biāo)人本單位人員；2）承包人在施工現(xiàn)場所設(shè)項目管理機構(gòu)的項目負責(zé)人、技術(shù)負責(zé)人、財務(wù)負責(zé)人、質(zhì)量管理人員、安全管理人員不是工程承包人本單位人員。（10）本單位人員必須同時滿足以下條件：1）聘用合同必須由承包人單位與之簽訂；2）與承包人單位有合法的工資關(guān)系；3）承包人單位為其辦理社會保險關(guān)系，或具有其他有效證明其為承包人單位人員身份的文件。（11） 設(shè)備租賃和材料委托采購不屬于分包、轉(zhuǎn)包管理范圍。承包人可以自行進行設(shè)備租賃或材料委托采購，但應(yīng)對設(shè)備或材料的質(zhì)量負責(zé)。 分包單位管理職責(zé)對于工程分包單位的將工程再次分包行為，有關(guān)法律法規(guī)和規(guī)章是明令禁止的，主要規(guī)定有：（1）《中華人民共和國建筑法》第二十八條規(guī)定“禁止分包單位將其承包的工程再分包”；（2）《中華人民共和國建筑法》第六十七條規(guī)定“承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的，或者違反本法規(guī)定進行分包的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。承包單位有前款規(guī)定的違法行為的，對因轉(zhuǎn)包工程或者違法分包的工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，與接受轉(zhuǎn)包或者分包的單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任”；（3）《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第六十二條規(guī)定“違反本條例規(guī)定，承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包或者違法分包的，責(zé)令改正，沒收違法所得，對勘察、設(shè)計單位處合同約定的勘察費、設(shè)計費25％以上50％以下的罰款；對施工單位處工程合同價款0．5％以上1％以下的罰款；可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書”。（4）《工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》（國家計委、建設(shè)部、鐵道部、交通部、信息產(chǎn)業(yè)部、水利部、中國民用航空總局令第30號）第八十二條規(guī)定“ 中標(biāo)人將中標(biāo)項目轉(zhuǎn)讓給他人的，將中標(biāo)項目肢解后分別轉(zhuǎn)讓給他人的，違法將中標(biāo)項目的部分主體、關(guān)鍵性工作分包給他人的，或者分包人再次分包的，轉(zhuǎn)讓、分包無效，有關(guān)行政監(jiān)督部門處轉(zhuǎn)讓、分包項目金額千分之五以上千分之十以下的罰款；有違法所得的，并處沒收違法所得；可以責(zé)令停業(yè)整頓；情節(jié)嚴(yán)重的，由工商行政管理機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照”。（4）關(guān)于分包單位的責(zé)任，《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第二十七條規(guī)定“總承包單位依法將建設(shè)工程分包給其他單位的，分包單位應(yīng)當(dāng)按照分包合同的約定對其分包工程的質(zhì)量向總承包單位負責(zé)，總承包單位與分包單位對分包工程的質(zhì)量承擔(dān)連帶責(zé)任”。（5）《中華人民共和國合同法》第二百七十二條規(guī)定“總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包”。對于分包工程，第三人就是指分包單位。根據(jù)《水利建設(shè)工程施工分包管理規(guī)定》（水建管[2005]304號），水利工程施工分包按分包性質(zhì)分為工程分包和勞務(wù)作業(yè)分包。工程分包，是指承包人將其所承包工程中的部分工程發(fā)包給具有與分包工程相應(yīng)資質(zhì)的其他施工企業(yè)完成的活動；勞務(wù)作業(yè)分包，是指承包人將其承包工程中的勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給其他企業(yè)或組織完成的活動。分包單位（分包人）是指從承包人處分包某一部分工程或勞務(wù)作業(yè)的企業(yè)或組織。分包單位在履行分包管理職責(zé)時應(yīng)當(dāng)注意以下幾點：（1）承攬工程分包的分包人必須具有與所分包承建的工程相應(yīng)的資質(zhì)，并在其資質(zhì)等級許可范圍內(nèi)承攬業(yè)務(wù)。（2）在合同實施過程中，有下列情況之一的，項目法人可向承包人推薦分包人：1）由于重大設(shè)計變更導(dǎo)致施工方案重大變化，致使承包人不具備相應(yīng)的施工能力；2）由于承包人原因，導(dǎo)致施工工期拖延，承包人無力在合同規(guī)定的期限內(nèi)完成合同任務(wù)；3）項目有特殊技術(shù)要求、特殊工藝或涉及專利權(quán)保護的。如承包人同意，則應(yīng)由承包人與分包人簽訂分包合同，并對該推薦分包人的行為負全部責(zé)任；如承包人拒絕，則可由承包人自行選擇分包人，但需經(jīng)項目法人書面認可。（3）項目法人一般不得直接指定分包人。但在合同實施過程中，如承包人無力在合同規(guī)定的期限內(nèi)完成合同中的應(yīng)急防汛、搶險等危及公共安全和工程安全的項目，項目法人經(jīng)項目的上級主管部門同意，可根據(jù)工程技術(shù)、進度的要求，對該應(yīng)急防汛、搶險等項目的部分工程指定分包人。因非承包人原因形成指定分包條件的，項目法人的指定分包不得增加承包人的額外費用；因承包人原因形成指定分包條件的，承包人應(yīng)負責(zé)因指定分包增加的相應(yīng)費用。由指定分包人造成的與其分包工作有關(guān)的一切索賠、訴訟和損失賠償由指定分包人直接對項目法人負責(zé)，承包人不對此承擔(dān)責(zé)任。職責(zé)劃分可由承包人與項目法人簽訂協(xié)議明確。（4）分包人應(yīng)當(dāng)按照分包合同的約定對其分包的工程向承包人負責(zé)，分包人應(yīng)接受承包人對分包項目所進行的工程進度、質(zhì)量、安全、計量和驗收的監(jiān)督和管理。承包人和分包人就分包項目對發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。（5）分包人應(yīng)當(dāng)設(shè)立項目管理機構(gòu)，組織管理所分包工程的施工活動。項目管理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)具有與所承擔(dān)工程的規(guī)模、技術(shù)復(fù)雜程度相適應(yīng)的技術(shù)、經(jīng)濟管理人員。其中項目負責(zé)人、技術(shù)負責(zé)人、財務(wù)負責(zé)人、質(zhì)量管理人員、安全管理人員必須是本單位人員。（6）禁止通過出租、出借資質(zhì)證書承攬工程或允許他人以本單位名義承攬工程。下列行為，視為允許他人以本單位名義承攬工程：1）投標(biāo)人法定代表人的授權(quán)代表人不是投標(biāo)人本單位人員；2）承包人在施工現(xiàn)場所設(shè)項目管理機構(gòu)的項目負責(zé)人、技術(shù)負責(zé)人、財務(wù)負責(zé)人、質(zhì)量管理人員、安全管理人員不是工程承包人本單位人員。（7）本單位人員必須同時滿足以下條件：1）聘用合同必須由承包人單位與之簽訂；2）與承包人單位有合法的工資關(guān)系；3）承包人單位為其辦理社會保險關(guān)系，或具有其他有效證明其為承包人單位人員身份的文件。（8）分包人必須自行完成所承包的任務(wù)。禁止分包人將工程再次分包。6 水利水電工程招標(biāo)投標(biāo) 工程項目招標(biāo)與投標(biāo)的基本要求一、水利工程建設(shè)項目招標(biāo)投標(biāo)概述招標(biāo)投標(biāo)制是建設(shè)項目管理