【正文】 很難制約內(nèi)部人的行為。考慮到中國國情和信托公司的實(shí)際情況，筆者認(rèn)為可以在董事會(huì)中引入獨(dú)立董事，讓他們代表外部人（債權(quán)人、信托關(guān)系人）的利益。這部分董事在產(chǎn)權(quán)上能夠代表包括銀行和股民在內(nèi)所有的外部人（債權(quán)人、信托關(guān)系人），因而對內(nèi)擁有較強(qiáng)的影響力。盡管通常意義上的獨(dú)立董事是指超脫于企業(yè)以外，對企業(yè)的長遠(yuǎn)發(fā)展提出意見，制衡內(nèi)部人的董事會(huì)成員，與筆者所設(shè)計(jì)的角色有所不同。但從兩者的根本出發(fā)點(diǎn)上來看還是一致的，即起到對內(nèi)部人的制衡作用，促進(jìn)企業(yè)的健康發(fā)展。只是在利益代表關(guān)系上，筆者所說的獨(dú)立董事不是所謂的“企業(yè)整體”的代表，而是所有外部人（債權(quán)人、信托關(guān)系人）的代表。同時(shí)，考慮到銀行資本僅僅占整個(gè)債權(quán)資本的一小部分，筆者不能將所有外部人（債權(quán)人、信托關(guān)系人）的利益都托付給銀行的代表人。在這種情況下，獨(dú)立董事是行使這項(xiàng)代表權(quán)力的最好人選。（3）、獨(dú)立董事職責(zé)的行使獨(dú)立董事代表外部人（債權(quán)人、信托關(guān)系人）的利益，對信托公司的治理作用主要體現(xiàn)對內(nèi)部人的監(jiān)督審計(jì)工作。在公司董事會(huì)下屬的各個(gè)委員會(huì)中都應(yīng)當(dāng)發(fā)揮重要的作用。其中，獨(dú)立董事在審計(jì)委員會(huì)(Audit Committee)中監(jiān)督的作用尤其重要。　　審計(jì)委員會(huì)負(fù)責(zé)定期地與公司的內(nèi)部審計(jì)員或首席財(cái)務(wù)官協(xié)同工作，并充分利用公司外部合法的審計(jì)員，有效地監(jiān)督公司的財(cái)務(wù)報(bào)告過程，督察公司的內(nèi)部審計(jì)程序，詳細(xì)討論審計(jì)業(yè)務(wù)中的問題(尤其是公司賬目中有爭議的問題)，收集審計(jì)師們關(guān)于審計(jì)管理方面的建議，評估公司的內(nèi)部控制制度，以保證公司的財(cái)富完全順從法律的要求，所有適當(dāng)?shù)呢?cái)務(wù)、會(huì)計(jì)和內(nèi)部審計(jì)程序都與公司的運(yùn)行狀態(tài)相互吻合。獨(dú)立董事主要從事前、事中、事后三個(gè)方面來監(jiān)督內(nèi)部人工作，防止有害事件的發(fā)生。其中，特別需要關(guān)注的是企業(yè)的運(yùn)行狀況是否同債務(wù)契約簽訂當(dāng)時(shí)的預(yù)期相吻合。即企業(yè)是否在正常的軌道上發(fā)展，能夠在將來償還所借債務(wù)，并且使外部人（債權(quán)人、信托關(guān)系人）得到預(yù)期的報(bào)酬。一旦發(fā)現(xiàn)公司在運(yùn)行過程中有不良跡象或者操作過程中有不當(dāng)行為可能導(dǎo)致嚴(yán)重后果的，獨(dú)立董事有權(quán)提起內(nèi)部人的重視，甚至可以提起召開臨時(shí)董事會(huì)對該事項(xiàng)進(jìn)行討論表決，阻止事態(tài)的進(jìn)一步發(fā)展，防止自身利益受到損害。（4）、 獨(dú)立董事的選聘、來源、報(bào)酬等獨(dú)立董事可以由熟悉企業(yè)管理的專家、學(xué)者，或者與信托公司沒有業(yè)務(wù)往來的企業(yè)中的專職人員擔(dān)任。具體的標(biāo)準(zhǔn)可以參照一般獨(dú)立董事的各項(xiàng)要求。很顯然，在任董事們傾向于根據(jù)自己的意愿來提拔和選任新的董事，這就使得選舉出來的獨(dú)立董事與董事會(huì)共進(jìn)退，從而使董事會(huì)最終發(fā)展成為一個(gè)利益交易的“俱樂部”，一個(gè)自我永存的團(tuán)體(A selfperpetuating Body)。為避免獨(dú)立董事的選舉流于形式，可以通過以下各種方法：由外部人（債權(quán)人、信托關(guān)系人）和董事會(huì)共同指定某一董事為獨(dú)立董事，該董事必須符合獨(dú)立董事的各項(xiàng)條件，同時(shí)，當(dāng)該董事不再具備資格時(shí)；外部人（債權(quán)人、信托關(guān)系人）可以提請董事會(huì)取消這種指定。設(shè)立一個(gè)獨(dú)立董事任命和提拔委員會(huì)，如英國英格蘭銀行率先建立一個(gè)提拔非執(zhí)行董事的建議推薦型機(jī)構(gòu)－－非執(zhí)行董事提拔委員會(huì)(PRONED，Promoting Nonexecutive Director Committee)，用來促進(jìn)對非執(zhí)行董事的舉用和任命。不管采用什么方法，獨(dú)立董事的任命都必須經(jīng)過正式的程序來產(chǎn)生，而且有一定的任期(如10～15年)，重新任命不能是自動(dòng)的，同時(shí)應(yīng)規(guī)定退休年限(Lipton amp。 Lorsch，1992)。獨(dú)立董事作為對內(nèi)部人的監(jiān)督者，應(yīng)當(dāng)同內(nèi)部人保持一定的界限，因此，其報(bào)酬不應(yīng)在信托公司內(nèi)部支取。同時(shí)，獨(dú)立董事要代表外部人（債權(quán)人、信托關(guān)系人）的利益在行使職責(zé)，所以其報(bào)酬應(yīng)當(dāng)由外部人（債權(quán)人、信托關(guān)系人）來負(fù)擔(dān)。確切的說，應(yīng)當(dāng)由銀行類外部人（債權(quán)人、信托關(guān)系人）來負(fù)擔(dān)。因?yàn)榉蓢?yán)禁信托公司動(dòng)用客戶保證金，股民原本是無須為這部分資金花費(fèi)精力的，從法律角度看不應(yīng)為獨(dú)立董事的行為付酬。而銀行則有著天然的監(jiān)督意愿和動(dòng)力，股民在此則搭了銀行的便車。信托公司的外部治理市場前面筆者完整描述了中國信托公司治理中的三個(gè)主體：股東、人力資本和外部人（債權(quán)人、信托關(guān)系人）的治理模式。不過，同其他類型公司一樣，除了這些主動(dòng)作為主體的治理之外，信托公司同樣受到一些外部壓力，這些壓力能夠加強(qiáng)對參與公司各方的影響，轉(zhuǎn)化為積極工作的動(dòng)力，間接促進(jìn)公司治理的改進(jìn)。（1）、 外部監(jiān)管的壓力在外部治理機(jī)制方面，建立一系列的“大棒”制度是防范經(jīng)理層道德風(fēng)險(xiǎn)的關(guān)鍵。應(yīng)建立并強(qiáng)化銀監(jiān)會(huì)、稅務(wù)審計(jì)協(xié)調(diào)參與監(jiān)督的機(jī)制。 根據(jù)黨中央、國務(wù)院的部署，中國銀行業(yè)監(jiān)管體制實(shí)行了重大改革，原中國人民銀行有關(guān)信托監(jiān)管的職能并入或移交中國銀監(jiān)會(huì)；地方信托監(jiān)管部門由中國銀監(jiān)會(huì)直接領(lǐng)導(dǎo)。這一重大改革明確了中國銀監(jiān)會(huì)為國務(wù)院直屬的信托監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)，建立了中國銀監(jiān)會(huì)在信托市場監(jiān)管體制中的主體地位，改變了以往多頭管理和分散管理的局面，提高了信托市場監(jiān)管的集中統(tǒng)一程度。在銀監(jiān)會(huì)的監(jiān)管以外，稅務(wù)部門的外部審計(jì)也是現(xiàn)行所有制下的次優(yōu)制度安排。建立銀監(jiān)會(huì)、稅務(wù)審計(jì)等機(jī)構(gòu)多重協(xié)調(diào)監(jiān)督機(jī)制可以更好地防范信托公司的違規(guī)行為。 （2）、 外部市場收購的壓力目前中國大多數(shù)信托公司都沒有上市成為公眾公司，這就制約了資本市場對公司優(yōu)劣的鑒別能力。隨著金融企業(yè)上市浪潮的發(fā)展，許多頗具實(shí)力的信托公司都在籌劃上市事宜?？梢灶A(yù)見，在信托公司上市之后，資本市場的篩選功能將得到深化，股東可以充分發(fā)揮“用腳投票”的權(quán)力。此外，在股權(quán)分散化和國有資本影響力減弱的情況下，信托公司的多元化股權(quán)結(jié)構(gòu)將使內(nèi)部人感受到來自資本市場收購的壓力。一旦公司經(jīng)營不善，股東可能選擇離開，必然引起公司股價(jià)的下跌，直接影響到內(nèi)部人的各種收益；或者面臨股權(quán)變更以及管理層的更迭，這就直接影響到內(nèi)部人員的職位問題。在這種壓力下，內(nèi)部人會(huì)有更大的動(dòng)力來做好工作，提升公司的競爭實(shí)力，以良好的公司業(yè)績換來有競爭力的股票市場表現(xiàn)，并保障自身的利益。（3）、外部職業(yè)經(jīng)理人市場的壓力中國目前還缺少成熟的職業(yè)經(jīng)理人市場。目前大多數(shù)國有大型企業(yè)的經(jīng)營者（尤其是高級管理者）的選擇和監(jiān)督并非遵循市場原則，而是采取行政任命的手段安排。據(jù)1998年由國家經(jīng)貿(mào)委等機(jī)構(gòu)主持的一項(xiàng)關(guān)于中國企業(yè)家成長和發(fā)展的專題調(diào)查結(jié)果顯示，中國企業(yè)家中由主管部門任命的占75%，由董事會(huì)任命的占17%，由職代會(huì)選擇的占4%，%，%?？梢钥闯觯袊壳斑€遠(yuǎn)未實(shí)現(xiàn)經(jīng)營者的職業(yè)化和市場化。中國信托公司目前的狀況也是如此。由于轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)體制的背景影響，幾乎所有大型信托公司的高級管理人員都是由行政任命的方式產(chǎn)生，而股東大會(huì)、董事會(huì)的作用只是舉手同意而已。沒有一個(gè)規(guī)范、公正的職業(yè)經(jīng)理人市場，筆者只能解決經(jīng)營者的激勵(lì)問題，但仍不能解決經(jīng)營者的選擇問題。規(guī)范、公正的經(jīng)理人才市可以使經(jīng)營管理人才通過選擇和競爭上崗而產(chǎn)生，并對在位的經(jīng)理人員產(chǎn)生潛在的替代壓力。因此，中國應(yīng)培育職業(yè)金融信托經(jīng)理市場，建立金融信托人才檔案制度。信托公司管理人員在經(jīng)理市場上的歷史記錄將影響其預(yù)期收入，道德風(fēng)險(xiǎn)行動(dòng)導(dǎo)致的失敗記錄將直接影響其再就業(yè)。外部經(jīng)理人員蓄水池給在位經(jīng)理層營造充滿壓力的外部環(huán)境。參考文獻(xiàn)亞當(dāng)斯密著，《國民財(cái)富的起源與性質(zhì)》商務(wù)印書館中國人民銀行政研室編，《銀行與企業(yè)債務(wù)重組問題研究》，中國經(jīng)濟(jì)出版社1994 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