【正文】 很難制約內部人的行為?？紤]到中國國情和信托公司的實際情況，筆者認為可以在董事會中引入獨立董事，讓他們代表外部人（債權人、信托關系人）的利益。這部分董事在產(chǎn)權上能夠代表包括銀行和股民在內所有的外部人（債權人、信托關系人），因而對內擁有較強的影響力。盡管通常意義上的獨立董事是指超脫于企業(yè)以外，對企業(yè)的長遠發(fā)展提出意見，制衡內部人的董事會成員，與筆者所設計的角色有所不同。但從兩者的根本出發(fā)點上來看還是一致的，即起到對內部人的制衡作用，促進企業(yè)的健康發(fā)展。只是在利益代表關系上，筆者所說的獨立董事不是所謂的“企業(yè)整體”的代表，而是所有外部人（債權人、信托關系人）的代表。同時，考慮到銀行資本僅僅占整個債權資本的一小部分，筆者不能將所有外部人（債權人、信托關系人）的利益都托付給銀行的代表人。在這種情況下，獨立董事是行使這項代表權力的最好人選。（3）、獨立董事職責的行使獨立董事代表外部人（債權人、信托關系人）的利益，對信托公司的治理作用主要體現(xiàn)對內部人的監(jiān)督審計工作。在公司董事會下屬的各個委員會中都應當發(fā)揮重要的作用。其中，獨立董事在審計委員會(Audit Committee)中監(jiān)督的作用尤其重要?！　徲嬑瘑T會負責定期地與公司的內部審計員或首席財務官協(xié)同工作，并充分利用公司外部合法的審計員，有效地監(jiān)督公司的財務報告過程，督察公司的內部審計程序，詳細討論審計業(yè)務中的問題(尤其是公司賬目中有爭議的問題)，收集審計師們關于審計管理方面的建議，評估公司的內部控制制度，以保證公司的財富完全順從法律的要求，所有適當?shù)呢攧?、會計和內部審計程序都與公司的運行狀態(tài)相互吻合。獨立董事主要從事前、事中、事后三個方面來監(jiān)督內部人工作，防止有害事件的發(fā)生。其中，特別需要關注的是企業(yè)的運行狀況是否同債務契約簽訂當時的預期相吻合。即企業(yè)是否在正常的軌道上發(fā)展，能夠在將來償還所借債務，并且使外部人（債權人、信托關系人）得到預期的報酬。一旦發(fā)現(xiàn)公司在運行過程中有不良跡象或者操作過程中有不當行為可能導致嚴重后果的，獨立董事有權提起內部人的重視，甚至可以提起召開臨時董事會對該事項進行討論表決，阻止事態(tài)的進一步發(fā)展，防止自身利益受到損害。（4）、 獨立董事的選聘、來源、報酬等獨立董事可以由熟悉企業(yè)管理的專家、學者，或者與信托公司沒有業(yè)務往來的企業(yè)中的專職人員擔任。具體的標準可以參照一般獨立董事的各項要求。很顯然，在任董事們傾向于根據(jù)自己的意愿來提拔和選任新的董事，這就使得選舉出來的獨立董事與董事會共進退，從而使董事會最終發(fā)展成為一個利益交易的“俱樂部”，一個自我永存的團體(A selfperpetuating Body)。為避免獨立董事的選舉流于形式，可以通過以下各種方法：由外部人（債權人、信托關系人）和董事會共同指定某一董事為獨立董事，該董事必須符合獨立董事的各項條件，同時，當該董事不再具備資格時；外部人（債權人、信托關系人）可以提請董事會取消這種指定。設立一個獨立董事任命和提拔委員會，如英國英格蘭銀行率先建立一個提拔非執(zhí)行董事的建議推薦型機構－－非執(zhí)行董事提拔委員會(PRONED，Promoting Nonexecutive Director Committee)，用來促進對非執(zhí)行董事的舉用和任命。不管采用什么方法，獨立董事的任命都必須經(jīng)過正式的程序來產(chǎn)生，而且有一定的任期(如10～15年)，重新任命不能是自動的，同時應規(guī)定退休年限(Lipton amp。 Lorsch，1992)。獨立董事作為對內部人的監(jiān)督者，應當同內部人保持一定的界限，因此，其報酬不應在信托公司內部支取。同時，獨立董事要代表外部人（債權人、信托關系人）的利益在行使職責，所以其報酬應當由外部人（債權人、信托關系人）來負擔。確切的說，應當由銀行類外部人（債權人、信托關系人）來負擔。因為法律嚴禁信托公司動用客戶保證金，股民原本是無須為這部分資金花費精力的，從法律角度看不應為獨立董事的行為付酬。而銀行則有著天然的監(jiān)督意愿和動力，股民在此則搭了銀行的便車。信托公司的外部治理市場前面筆者完整描述了中國信托公司治理中的三個主體：股東、人力資本和外部人（債權人、信托關系人）的治理模式。不過，同其他類型公司一樣，除了這些主動作為主體的治理之外，信托公司同樣受到一些外部壓力，這些壓力能夠加強對參與公司各方的影響，轉化為積極工作的動力，間接促進公司治理的改進。（1）、 外部監(jiān)管的壓力在外部治理機制方面，建立一系列的“大棒”制度是防范經(jīng)理層道德風險的關鍵。應建立并強化銀監(jiān)會、稅務審計協(xié)調參與監(jiān)督的機制。 根據(jù)黨中央、國務院的部署，中國銀行業(yè)監(jiān)管體制實行了重大改革，原中國人民銀行有關信托監(jiān)管的職能并入或移交中國銀監(jiān)會；地方信托監(jiān)管部門由中國銀監(jiān)會直接領導。這一重大改革明確了中國銀監(jiān)會為國務院直屬的信托監(jiān)督管理機構，建立了中國銀監(jiān)會在信托市場監(jiān)管體制中的主體地位，改變了以往多頭管理和分散管理的局面，提高了信托市場監(jiān)管的集中統(tǒng)一程度。在銀監(jiān)會的監(jiān)管以外，稅務部門的外部審計也是現(xiàn)行所有制下的次優(yōu)制度安排。建立銀監(jiān)會、稅務審計等機構多重協(xié)調監(jiān)督機制可以更好地防范信托公司的違規(guī)行為。 （2）、 外部市場收購的壓力目前中國大多數(shù)信托公司都沒有上市成為公眾公司，這就制約了資本市場對公司優(yōu)劣的鑒別能力。隨著金融企業(yè)上市浪潮的發(fā)展，許多頗具實力的信托公司都在籌劃上市事宜。可以預見，在信托公司上市之后，資本市場的篩選功能將得到深化，股東可以充分發(fā)揮“用腳投票”的權力。此外，在股權分散化和國有資本影響力減弱的情況下，信托公司的多元化股權結構將使內部人感受到來自資本市場收購的壓力。一旦公司經(jīng)營不善，股東可能選擇離開，必然引起公司股價的下跌，直接影響到內部人的各種收益；或者面臨股權變更以及管理層的更迭，這就直接影響到內部人員的職位問題。在這種壓力下，內部人會有更大的動力來做好工作，提升公司的競爭實力，以良好的公司業(yè)績換來有競爭力的股票市場表現(xiàn)，并保障自身的利益。（3）、外部職業(yè)經(jīng)理人市場的壓力中國目前還缺少成熟的職業(yè)經(jīng)理人市場。目前大多數(shù)國有大型企業(yè)的經(jīng)營者（尤其是高級管理者）的選擇和監(jiān)督并非遵循市場原則，而是采取行政任命的手段安排。據(jù)1998年由國家經(jīng)貿委等機構主持的一項關于中國企業(yè)家成長和發(fā)展的專題調查結果顯示，中國企業(yè)家中由主管部門任命的占75%，由董事會任命的占17%，由職代會選擇的占4%，%，%。可以看出，中國目前還遠未實現(xiàn)經(jīng)營者的職業(yè)化和市場化。中國信托公司目前的狀況也是如此。由于轉軌經(jīng)濟體制的背景影響，幾乎所有大型信托公司的高級管理人員都是由行政任命的方式產(chǎn)生，而股東大會、董事會的作用只是舉手同意而已。沒有一個規(guī)范、公正的職業(yè)經(jīng)理人市場，筆者只能解決經(jīng)營者的激勵問題，但仍不能解決經(jīng)營者的選擇問題。規(guī)范、公正的經(jīng)理人才市可以使經(jīng)營管理人才通過選擇和競爭上崗而產(chǎn)生，并對在位的經(jīng)理人員產(chǎn)生潛在的替代壓力。因此，中國應培育職業(yè)金融信托經(jīng)理市場，建立金融信托人才檔案制度。信托公司管理人員在經(jīng)理市場上的歷史記錄將影響其預期收入，道德風險行動導致的失敗記錄將直接影響其再就業(yè)。外部經(jīng)理人員蓄水池給在位經(jīng)理層營造充滿壓力的外部環(huán)境。參考文獻亞當斯密著，《國民財富的起源與性質》商務印書館中國人民銀行政研室編，《銀行與企業(yè)債務重組問題研究》，中國經(jīng)濟出版社1994 王鳳玲著，《銀行信貸與信托投資實務》，中國商業(yè)出版社金峻峰、李澤興著，《信托操作規(guī)程》，中國金融出版社康芒斯著，《制度經(jīng)濟學》，商務印書館 1983 and : Snell Principles of Equity, Sweet amp。 Maxwell, ., 1982, London.薛濤等，《證券投資信托》，《上海金融》，2000年第1期2002,(4):797~801[美]瑪格麗特M布萊爾著、張榮剛譯，《所有權與控制：面向21世紀的公司治理探索》，中國社會科學出版社 1999Margaret M. Blair, “Ownership and Control: Rethinking Corporate Governance for the TwentyFirst Century”,The Brookings Institution, 中文本由張榮剛譯，中國社會科學出版社 1999 布萊爾，《共同的所有權》，《改革》，1995年第5期1孫永祥、黃祖輝，《上市公司的股權結構與績效》，《經(jīng)濟研究》，1999年第12期1朱羿錕著，《公司控制權配置論》，經(jīng)濟管理出版社 20011林濤,《公司治理的產(chǎn)生、內涵與機制》《經(jīng)濟社會體制比較》，2002年第6期1La Porta et. al, Law and Finance, Journal of Political Economics ,19981張杰著，《中國國有銀行體制變遷分析》，經(jīng)濟科學出版社1997 1吳曉靈、李德主編，《金融業(yè)的風險管理與信用評估》，中國金融出版社19951孫立，《風險監(jiān)控 為信托公司風險經(jīng)營加“鎖”》，《證券時報》，16 / 1