【正文】 段，應(yīng)符合國家有關(guān)法律和行政法規(guī)的規(guī)定。外國投資者以其合法擁有的人民幣資產(chǎn)作為支付手段的，應(yīng)經(jīng)外匯管理機關(guān)核準。外國投資者以其擁有處置權(quán)的股權(quán)作為支付手段的，按照相關(guān)規(guī)定辦理。（9）外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)，境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)后，該外商投資企業(yè)的注冊資本為原境內(nèi)公司注冊資本，外國投資者的出資比例為其所購買股權(quán)在原注冊資本中所占比例。外國投資者認購境內(nèi)有限責任公司增資的，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)的注冊資本為原境內(nèi)公司注冊資本與增資額之和。外國投資者與被并購境內(nèi)公司原其他股東，在境內(nèi)公司資產(chǎn)評估的基礎(chǔ)上，確定各自在外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例。外國投資者認購境內(nèi)股份有限公司增資的，按照《公司法》有關(guān)規(guī)定確定注冊資本。（10）外國投資者股權(quán)并購的，除國家另有規(guī)定外，對并購后所設(shè)外商投資企業(yè)應(yīng)按照以下比例確定投資總額的上限；注冊資本在210萬美元以下的，投資總額不得超過注冊資本的10/7；注冊資本在210萬美元以上至500萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2倍；注冊資本在500萬美元以上至1200萬美元的，；注冊資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超出注冊資本的3倍。（11）外國投資者資產(chǎn)并購的，應(yīng)根據(jù)購買資產(chǎn)的交易價格和實際生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模確定擬設(shè)立的外商投資企業(yè)的投資總額。擬設(shè)立的外商投資企業(yè)的注冊資本與投資總額的比例應(yīng)符合有關(guān)規(guī)定。（1）外國投資者股權(quán)并購的，投資者應(yīng)根據(jù)并購后所設(shè)外商投資企業(yè)的投資總額、企業(yè)類型及所從事的行業(yè)，依照設(shè)立外商投資企業(yè)的法律、行政法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，向具有相應(yīng)審批權(quán)限的審批機關(guān)報送下列文件：被并購境內(nèi)有限責任公司股東一致同意外國投資者股權(quán)并購的決議，或被并購境內(nèi)股份有限公司同意外國投資者股權(quán)并購的股東大會決議；被并購境內(nèi)公司依法變更設(shè)立為外商投資企業(yè)的申請書；并購后所設(shè)外商投資企業(yè)的合同、章程；外國投資者購買境內(nèi)公司股東股權(quán)或認購境內(nèi)公司增資的協(xié)議；被并購境內(nèi)公司上一財務(wù)年度的財務(wù)審計報告；經(jīng)公證和依法認證的投資者的身份證明文件或注冊登記證明及資信證明文件；被并購境內(nèi)公司所投資企業(yè)的情況說明；被并購境內(nèi)公司及其所投資企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照（副本）；被并購境內(nèi)公司職工安置計劃，等等。并購后所設(shè)外商投資企業(yè)的經(jīng)營范圍、規(guī)模、土地使用權(quán)的取得等，涉及其他相關(guān)政府部門許可的，有關(guān)的許可文件應(yīng)一并報送。（2）外國投資者資產(chǎn)并購的，投資者應(yīng)根據(jù)擬設(shè)立的外商投資企業(yè)的投資總額、企業(yè)類型及所從事的行業(yè)，依照設(shè)立外商投資企業(yè)的法律、行政法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，向具有相應(yīng)審批權(quán)限的審批機關(guān)報送下列文件：境內(nèi)企業(yè)產(chǎn)權(quán)持有人或權(quán)力機構(gòu)同意出售資產(chǎn)的決議；外商投資企業(yè)設(shè)立申請書；擬設(shè)立的外商投資企業(yè)的合同、章程；擬設(shè)立的外商投資企業(yè)與境內(nèi)企業(yè)簽署的資產(chǎn)購買協(xié)議，或外國投資者與境內(nèi)企業(yè)簽署的資產(chǎn)購買協(xié)議；被并購境內(nèi)企業(yè)的章程、營業(yè)執(zhí)照（副本）；被并購境內(nèi)企業(yè)通知、公告?zhèn)鶛?quán)人的證明以及債權(quán)人是否提出異議的說明；經(jīng)公證和依法認證的投資者的身份證明文件或開業(yè)證明、有關(guān)資信證明文件；被并購境內(nèi)企業(yè)職工安置計劃，等等。外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)的，在外商投資企業(yè)成立之前，不得以該資產(chǎn)開展經(jīng)營活動。（3）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，除另有規(guī)定外，審批機關(guān)應(yīng)自收到規(guī)定報送的全部文件之日起30日內(nèi)，依法決定批準或不批準。決定批準的，由審批機關(guān)頒發(fā)批準證書。外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)公司股東股權(quán)，審批機關(guān)決定批準的，應(yīng)同時將有關(guān)批準文件分別抄送股權(quán)轉(zhuǎn)讓放、境內(nèi)公司所在地外匯管理機關(guān)。股權(quán)轉(zhuǎn)讓方所在地外匯管理機關(guān)為其辦理轉(zhuǎn)股收匯外資外匯登記并出具相關(guān)證明，轉(zhuǎn)股收匯外資外匯登記證明是證明外方已繳付的股權(quán)收購對價已到位的有效文件。（4）外國投資者資產(chǎn)并購的，投資者應(yīng)自收到批準證書之日起30日內(nèi)，向登記管理機關(guān)申請辦理設(shè)立登記，領(lǐng)取外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。外國投資者股權(quán)并購的，被并購境內(nèi)公司應(yīng)向原登記管理機關(guān)申請變更登記，領(lǐng)取外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司（1）以股權(quán)并購的條件。外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司，是指境外公司的股東以其持有的境外公司股權(quán)，或者境外公司以其增發(fā)的股份，作為支付手段，購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或者境內(nèi)公司增發(fā)股份的行為。其中，境外公司應(yīng)合法設(shè)立并且其注冊地具有完善的公司法律制度，且公司及其管理層最近3年未收到監(jiān)管機構(gòu)的處罰；除特殊目的公司外，境外公司應(yīng)為上市公司，其上市所在地應(yīng)具有完善的證劵交易制度。外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司所涉及的境內(nèi)外公司的股權(quán)，應(yīng)符合以下條件；股東合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓；無所有權(quán)爭議且沒有設(shè)定質(zhì)押及任何其他權(quán)利限制；境外公司的股權(quán)應(yīng)在境外公開合法證券交易市場（柜臺交易市場除外）掛牌交易；境外公司的股權(quán)最近1年交易價格穩(wěn)定。其中后兩項要求，不適用于特殊目的公司。外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司，境內(nèi)公司或其他股東應(yīng)當聘請在中國注冊登記的中介機構(gòu)擔任顧問（以下稱“并購顧問”）。并購顧問應(yīng)就并購申請文件的真實性、境外公司的財務(wù)狀況以及并購是否符合國家有關(guān)要求作盡職調(diào)查，并出具并購顧問報告，就前述內(nèi)容逐項發(fā)表明確的專業(yè)意見。其中，并購顧問應(yīng)符合以下條件：信譽良好且有相關(guān)從業(yè)經(jīng)驗；無重大違法違規(guī)記錄；應(yīng)有調(diào)查并分析境外公司注冊地和上市所有地法律制度與境外公司財務(wù)狀況的能力。（2）申報文件。外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司應(yīng)報送商務(wù)部審批，境內(nèi)公司除報送上述（1）中所要求的文件外，另須報送以下文件：境內(nèi)公司最近1年股權(quán)變動和重大資產(chǎn)變動情況的說明；并購顧問報告；所涉及的境內(nèi)外公司及其股東的開業(yè)證明或身份證明文件；境外公司的股東持股情況說明和持有境外公司5%以上股權(quán)的股東名錄；境外公司的章程和對外擔保的情況說明；境外公司最近年度經(jīng)審計的財務(wù)報告和最近半年的股票交易情況報告。（3）對于特殊目的公司的特別規(guī)定。特殊目的公司系指中國境內(nèi)公司或自然人為實現(xiàn)以其實際擁有的境內(nèi)公司權(quán)益在境外上市而直接或間接控制的境外公司。特殊目的公司為實現(xiàn)在境外上市，其股東以其所持公司股權(quán)，或者特殊目的公司以其增發(fā)的股份，作為支付手段，購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或者境內(nèi)公司增發(fā)的股份的，適用此處所指“特別規(guī)定”。對于特殊目的公司的特別規(guī)定，主要包括：①特殊目的公司境外上市交易，應(yīng)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準。特殊目的公司境外上市所在國家或者地區(qū)應(yīng)有完善的法律和監(jiān)管制度，其證券監(jiān)管機構(gòu)已與國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)簽訂監(jiān)管合作諒解備忘錄，并保持著有效的監(jiān)管合作關(guān)系。②權(quán)益在境外上市的境內(nèi)公司，應(yīng)符合下列條件：產(chǎn)權(quán)明晰，不存在產(chǎn)權(quán)爭議或潛在產(chǎn)權(quán)爭議；有完整的業(yè)務(wù)體系和良好的持續(xù)經(jīng)營能力；有健全的公司治理機構(gòu)和內(nèi)部管理制度；公司及其主要股東近3年無重大違法違規(guī)記錄。③境內(nèi)公司在境外設(shè)立特殊目的公司，應(yīng)向商務(wù)部申請辦理核準手續(xù)。辦理核準手續(xù)時，境內(nèi)公司除向商務(wù)部報送《關(guān)于境外投資開辦企業(yè)核準事項的規(guī)定》要求的文件外，另須報送以下文件：特殊目的公司實際控制人的身份證明文件；特殊目的公司境外上市商業(yè)計劃書；并購顧問就特殊目的公司未來境外上市的股票發(fā)行價格所作的評估報告。獲得中國企業(yè)境外投資批準證書后，設(shè)立人或控制人應(yīng)向所在地外匯管理機關(guān)申請辦理相應(yīng)的境外投資外匯登記手續(xù)。④特殊目的公司境外上市的股票發(fā)行價總值，不得低于其所對應(yīng)的經(jīng)中國有關(guān)資產(chǎn)評估機構(gòu)評估的被并購境內(nèi)公司股權(quán)的價值。（1）并購安全審查范圍①并購安全審查的范圍為：外國投資者并購境內(nèi)軍工及軍工配套企業(yè)，重點、敏感軍事設(shè)施周邊企業(yè)，以及關(guān)系國防安全的其他單位；外國投資者并購境內(nèi)關(guān)系國家安全的重要農(nóng)產(chǎn)品、重要能源和資源、重要基礎(chǔ)設(shè)施、重要運輸服務(wù)、關(guān)鍵技術(shù)、重大裝備制造等企業(yè)，且實際控制權(quán)可能被外國投資者取得。②外國投資者取得實際控制權(quán),是指外國投資者通過并購成為境內(nèi)企業(yè)的控股股東或?qū)嶋H控制人，包括下列情形：外國投資者及其控股母公司、控股子公司在并購后持有的股份總額在50％以上，數(shù)個外國投資者在并購后持有的股份總額合計在50％以上；外國投資者在并購后所持有的股份總額不足50％，但依其持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會或股東大會、董事會的決議產(chǎn)生重大影響；其他導(dǎo)致境內(nèi)企業(yè)的經(jīng)營決策、財務(wù)、人事、技術(shù)等實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移給外國投資者的情形。（2）并購安全審查內(nèi)容。審查內(nèi)容包括：并購交易對國防安全，包括對國防需要的國內(nèi)產(chǎn)品生產(chǎn)能力、國內(nèi)服務(wù)提供能力和有關(guān)設(shè)備設(shè)施的影響；并購交易對國家經(jīng)濟穩(wěn)定運行的影響；并購交易對社會基本生活秩序的影響；并購交易對涉及國家安全關(guān)鍵技術(shù)研發(fā)能力的影響。（3）并購安全審查程序。建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查部際聯(lián)席會議（以下簡稱聯(lián)席會議）制度，具體承擔并購安全審查工作。聯(lián)席會議在國務(wù)院領(lǐng)導(dǎo)下，由發(fā)展改革委、商務(wù)部牽頭，根據(jù)外資并購所涉及的行業(yè)和領(lǐng)域，會同相關(guān)部門開展并購安全審查。聯(lián)席會議的主要職責是：分析外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)對國家安全的影響；研究、協(xié)調(diào)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查工作中的重大向題；對需要進行安全審查的外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)交易進行安全審查并作出決定。并購安全審查程序包括：①外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，由投資者向商務(wù)部提出申請。對屬于安全審查范圍內(nèi)的并購交易，商務(wù)部應(yīng)在5個工作日內(nèi)提請聯(lián)席會議進行審查。②外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，國務(wù)院有關(guān)部門、全國性行業(yè)協(xié)會、同業(yè)企業(yè)及上下游企業(yè)認為需要進行并購安全審查的，可以通過商務(wù)部提出進行并購安全審查的建議。聯(lián)席會議認為確有必要進行并購安全審查的，可以決定進行審查。③聯(lián)席會議對商務(wù)部提請安全審查的并購交易，首先進行一般性審查，對未能通過一般性審查的，進行特別審查。并購交易當事人應(yīng)配合聯(lián)席會議的安全審查工作，提供安全審查需要的材料、信息，接受有關(guān)詢問。一般性審查采取書面征求意見的方式進行。聯(lián)席會議收到商務(wù)部提請安全審查的并購交易申請后，在5個工作日內(nèi)，書面征求有關(guān)部門的意見。有關(guān)部門在收到書面征求意見函后，應(yīng)在20個工作日內(nèi)提出書面意見。如有關(guān)部門均認為并購交易不影響國家安全，則不再進行特別審查，由聯(lián)席會議在收到全部書面意見后5個工作日內(nèi)提出審查意見，并書面通知商務(wù)部。如有部門認為并購交易可能對國家安全造成影響，聯(lián)席會議應(yīng)在收到書面意見后5個工作日內(nèi)啟動特別審查程序。啟動特別審查程序后，聯(lián)席會議組織對并購交易的安全評估，并結(jié)合評估意見對并購交易進行審查，意見基本一致的，由聯(lián)席會議提出審查意見；存在重大分歧的，由聯(lián)席會議報請國務(wù)院決定。聯(lián)席會議自啟動特別審查程序之日起60個工作日內(nèi)完成特別審查，或報請國務(wù)院決定。審查意見由聯(lián)席會議書面通知商務(wù)部。④在并購安全審查過程中，申請人可向商務(wù)部申請修改交易方案或撤銷并購交易。⑤并購安全審查意見由商務(wù)部書面通知申請人。⑥外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)行為對國家安全已經(jīng)造成或可能造成重大影響的，聯(lián)席會議應(yīng)要求商務(wù)部會同有關(guān)部門終止當事人的交易，或采取轉(zhuǎn)讓相關(guān)股權(quán)、資產(chǎn)或其他有效措施，消除該并購行為對國家安全的影響。（4）其他要求。主要包括：外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)涉及新增固定資產(chǎn)投資的，按國家固定資產(chǎn)投資管理規(guī)定辦理項目核準；外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)涉及國有產(chǎn)權(quán)變更的，按國家國有資產(chǎn)管理的有關(guān)規(guī)定辦理；香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)、臺灣地區(qū)的投資者進行并購，參照上述要求辦理，等等。四、并購融資與支付對價（一）并購融資1．籌資渠道從籌集資金的來源角度看，企業(yè)并購的籌資渠道可以分為內(nèi)部渠道和外部渠道。（1）內(nèi)部籌資渠道，是指從企業(yè)內(nèi)部開辟資金來源，主要包括：企業(yè)自有資金、企業(yè)應(yīng)付稅利和利息等。這一方式下，企業(yè)不必對外支付借款成本，風險很小。在并購交易中，企業(yè)一般應(yīng)盡可能選擇此渠道。（2）外部籌資渠道，是指企業(yè)從外部所開辟的資金來源，主要包括：專業(yè)銀行信貸資金、非金融機構(gòu)資金、其他企業(yè)資金、民間資金和外資。從企業(yè)外部籌資，具有速度快、彈性大、資金量大的優(yōu)點，但缺點在于資金成本較高、風險較大。2．籌資方式隨著我國金融市場的發(fā)展，企業(yè)有多種籌資方式可以選擇，在并購中企業(yè)可以根據(jù)自身的實際情況選擇合理的方式。（1）權(quán)益融資。在權(quán)益性融資方式下，企業(yè)通過發(fā)行股票作為對價或進行換股以實現(xiàn)并購。①發(fā)行股票，即企業(yè)運用發(fā)行新股或上市公司將再融資（增發(fā)或配股）發(fā)行的股票作為合并對價進行支付。這種方式的優(yōu)點是不會增加企業(yè)的負債，其缺點是稀釋股權(quán)。發(fā)行股票后如企業(yè)經(jīng)營效率不能得到實質(zhì)性提升，則會降低每股收益。②換股并購，即以收購方本身的股票作為并購的支付手段交給被并購方或被并購方原有的股東。換股并購的優(yōu)勢在于可使收購方避免大量現(xiàn)金短期流出的壓力，降低了收購風險，也使得收購一定程度上不受并購規(guī)模的限制。但是，換股并購的弊端在于其會受到證券法規(guī)的嚴格限制，審批手續(xù)復(fù)雜，耗時較長。（2）債務(wù)融資 債務(wù)性融資。在債務(wù)性融資方式下，收購企業(yè)通過舉債的方式籌措并購所需的資金，主要包括向銀行等金融機構(gòu)貸款和向社會發(fā)行債券。①并購貸款。向銀行借款是傳統(tǒng)的并購融資方式，其優(yōu)點是手續(xù)簡便，融資成本低，融資數(shù)額巨大，缺點是必須向銀行公開自己的經(jīng)營信息，并且在經(jīng)營管理上一定程度上受到銀行借款協(xié)議的限制。此外，要獲得貸款一般都要提供抵押或者保證人，降低了企業(yè)的再融資能力。2008年12月9日，中國銀監(jiān)會發(fā)布了《商業(yè)銀行并購貸款風險管理指引》，允許符合條件的商業(yè)銀行開辦并購貸款業(yè)務(wù)，規(guī)范商業(yè)銀行并購貸款經(jīng)營行為，滿足企業(yè)和市場日益增長的合理的并購融資需求。②發(fā)行債券。這種方式的優(yōu)點是債券利息在企業(yè)繳納所得稅前扣除，減輕了企業(yè)的稅負。此外，發(fā)行債券可以避免稀釋股權(quán)，但其缺點是債券發(fā)行過多，會影響企業(yè)的資產(chǎn)負債結(jié)構(gòu)，增加再融資的成本。（3）混合性融資混合性融資同時具有債務(wù)性融資和權(quán)益性融資的特點，最常用的混合性融資工具是可轉(zhuǎn)換公司債券和認股權(quán)證。①可轉(zhuǎn)換公司債券?？赊D(zhuǎn)換公司債券的特點是債券持有人在一定條件下可將債券轉(zhuǎn)換為股票。在企業(yè)并購中，利用可轉(zhuǎn)換公司債券籌集資金具有如下優(yōu)點：第一，可轉(zhuǎn)換公司債券的利率較不具備轉(zhuǎn)換權(quán)的債券一般比較低，可降低企業(yè)的籌資成本；第二，可轉(zhuǎn)換公司債券具有高度的靈活性，企業(yè)可以根據(jù)具體情況設(shè)計不同報酬率和不同轉(zhuǎn)換價格的可轉(zhuǎn)換公司債券；第三，當可轉(zhuǎn)換公司債券轉(zhuǎn)化為普