【正文】 受的損失承擔(dān)舉證責(zé)任[答案]________[考點]行政賠償訴訟綜合[解析]關(guān)于涉外行政案件，根據(jù)《行政訴訟法》第十章“涉外行政訴訟”中的規(guī)定可見，所謂涉外行政訴訟是指外國人、無國籍人、外國組織在我國進行的行政訴訟。而本案只是涉及進口貨物問題，根據(jù)行政賠償訴訟的原告方興匯有限公司是一家國內(nèi)公司，因此本案并非涉外行政案件，故A項錯誤。關(guān)于訴訟期間是否停止具體行政行為的執(zhí)行，《行政訴訟法》第44條規(guī)定，訴訟期間，不停止具體行政行為的執(zhí)行。但有下列情形之一的，停止具體行政行為的執(zhí)行：（1）被告認(rèn)為需要停止執(zhí)行的；（2）原告申請停止執(zhí)行，人民法院認(rèn)為該具體行政行為的執(zhí)行會造成難以彌補的損失，并且停止執(zhí)行不損害社會公共利益，裁定停止執(zhí)行的；（3）法律、規(guī)定停止執(zhí)行的?？梢姡姓V訟期間以不停止具體行政行為的執(zhí)行為原則，停止執(zhí)行為例外。本題中，興匯有限公司未能將稅款納入成本只是造成一般性的損失，并不存在法定的需要停止執(zhí)行的特殊情形，因此，補征稅款的決定不因興匯有限公司提起訴訟而停止執(zhí)行，故B項錯誤。關(guān)于單獨提起行政賠償訴訟的程序要求，《行賠規(guī)定》第4條規(guī)定：公民、法人或者其他組織在提起行政訴訟的同時一并提出行政賠償請求的，人民法院應(yīng)一并受理。賠償請求人單獨提起行政賠償訴訟，須以賠償義務(wù)機關(guān)先行處理為前提。賠償請求人對賠償義務(wù)硬骨頭確定的賠償數(shù)額有異議或者賠償義務(wù)機關(guān)使其不予賠償，賠償請求人有權(quán)向人民法院提起行政賠償訴訟?？梢?，興匯有限公司如單獨提起行政賠償訴訟，依法須以某海關(guān)先行處理為前提。本題中，興匯有限公司已先向某海關(guān)要法度賠償，在遭到某海關(guān)拒絕后，才向是起行政賠償訴訟，符合單獨提起行政賠償訴訟的法定程序要求。因此C項正確，為應(yīng)選項。關(guān)于舉證責(zé)任的分配，《行訴解釋》第27條規(guī)定：原告對下列事項承擔(dān)舉證責(zé)任：（1）證明起訴符合法定條件，但被告認(rèn)為原告起訴超過起訴期限的除外；（2）在起訴被告不作為的案件中，證明其提出申請的事實；（3）在一并提起的行政賠償訴訟中，證明因受被訴行為分割而造成損失的事實；（4）其他應(yīng)當(dāng)由原告承擔(dān)舉證責(zé)任的事項。可見，在行政賠償訴訟中對因受被訴行為分割而造成損失的證明，應(yīng)由原告承擔(dān)舉證責(zé)任?！缎匈r規(guī)定》第32條也規(guī)定：原告在行政賠償訴訟中對自己的主張承擔(dān)舉證責(zé)任。被告有權(quán)提供不予賠償或者減少賠償數(shù)額方面的證據(jù)。因此，興匯有限公司在行政賠償訴訟中依法應(yīng)當(dāng)遭受的損失承擔(dān)舉證責(zé)任。故D項正確，應(yīng)選。[難度系數(shù)]（四）已考考點及已考法條歸納考查次數(shù)已考考點已考法條※※※※國家賠償?shù)姆秶秶屹r償法》第17條《國家解釋》第12條※※※※行政賠償義務(wù)機關(guān)《國家賠償法》第14條《行賠規(guī)定》第4條※※※刑事賠償?shù)牧x務(wù)機關(guān)《國家賠償法》第19條《刑事賠償義務(wù)機關(guān)確定問題的通知》※※※請求賠償?shù)木葷绦颉秶屹r償法》第9條《行賠規(guī)定》第4條※行政賠償訴訟舉證責(zé)任的分配《行政訴訟法》第32條《行訴解釋》第27條《行賠規(guī)定》第32條※※※請求國家賠償?shù)臅r效《國家賠償法》第32條《行賠規(guī)定》第223條※※※精神損害的補救方式《國家賠償法》第30條※※國家賠償?shù)挠嬎銟?biāo)準(zhǔn)《國家賠償法》第228條最高人民法院《關(guān)于民事、行政訴訟中司法賠償若干問題的解釋》第12條※※歸責(zé)原則《國家賠償法》第2條※國家不承擔(dān)賠償責(zé)任的情形《國家賠償法》第5條※非刑事司法賠償《國家賠償法》第31條（五）備考提示從近幾年的司法考試命題趨勢來看，《國家賠償法》越來越受到出題者的重視。一方面，《國家賠償法》的法條雖然不多，但與其他法律、法規(guī)的聯(lián)系頗多，直接援引的法條比比皆是；另一方面，現(xiàn)實生活中的國家賠償案例更是層出不窮，這都給出題者提供了大量的命題素材。縱觀2005——2011年司法考試考題，國家賠償部分的主要考點有：（1）理論知識：國家賠償與民事賠償?shù)膮^(qū)別，國家賠償與國家補償?shù)膮^(qū)別；（2）行政賠償：賠償范圍，歸責(zé)原則、賠償機關(guān)、賠償程序、賠償時效、行政賠償訴訟；（3）刑事司法賠償；賠償范圍、歸責(zé)原則、賠償機關(guān)、以、賠償時效；（4）賠償方式、計算標(biāo)準(zhǔn)。除了以上考點，我們認(rèn)為這的重點還有：（1）賠償請求的確定；（2）追償制度；（3）行政、民事司法賠償。在此，提醒考生注意以下幾個難點：（1）行政賠償程序：單獨提起行政賠償時，首先要求確認(rèn)行為違法（賠償義務(wù)機關(guān)表示行為違法確認(rèn)、行政訴訟判決確認(rèn)、行政復(fù)議決定確認(rèn)），之后才能向賠償義務(wù)機關(guān)提出賠償請求，如果賠償義務(wù)機關(guān)逾期不予賠償或賠償請求人對賠償數(shù)額有異議，則可提起行政賠償訴訟。（另：如果違法行為是《國家賠償法》第3條第3項、4項、5項或第4條非具體行政行為時，賠償義務(wù)機關(guān)拒不確認(rèn)行為違法，也可直接提起行政賠償訴訟）；附帶提起行政賠償請求時，可以在行政復(fù)議、行政訴訟中一并解決。（2）刑事司法賠償程序：如果賠償義務(wù)機關(guān)不是法院，則首先賠償義務(wù)機關(guān)先行處理，賠償義務(wù)機關(guān)逾期不予處理或者賠償請求人對賠償數(shù)額有異議，向上一級機關(guān)申請復(fù)議，賠償請求人不服復(fù)議決定，由賠償委員會作出最終處理；如果賠償義務(wù)機關(guān)是法院，則首先由賠償義務(wù)機關(guān)先行處理，賠償義務(wù)機關(guān)逾期不予處理或者賠償請求人對賠償數(shù)額有異議，由賠償委員會作出最終處理。（3）刑事司法賠償義務(wù)機關(guān)的確定：侵權(quán)機關(guān)作為賠償義務(wù)機關(guān)是確定刑事司法賠償義務(wù)機關(guān)的一般原則。但是有例外情況：其一，再審改判無罪，依法應(yīng)予賠償?shù)?，作出原生效判決的人民法院為賠償義務(wù)機關(guān)（原一審人民法院作出判決后，被告人沒有上訴，人民檢察院沒有抗訴，判決發(fā)生法律效力的，原一審人民法院為賠償義務(wù)機關(guān)；被告人上訴或者人民檢察院抗訴，原二審人民法院維持一審判決或者對一審人民法院判決予以改判的，原二審人民法院為賠償義務(wù)機關(guān)）；再審改判無罪，但是再審前作出的拘留、逮捕或者已經(jīng)執(zhí)行的刑罰，依法應(yīng)當(dāng)給予國家賠償?shù)?，由原生效判決機關(guān)給予賠償。其二，二審改判無罪，依法應(yīng)予賠償?shù)模梢粚徣嗣穹ㄔ汉妥鞒龃稕Q定的機關(guān)為共同賠償義務(wù)機關(guān)，如果批準(zhǔn)逮捕與提起公訴的機關(guān)不是同一檢察院，由提起公訴的檢察院為共同賠償義務(wù)機關(guān)（二審改判無罪包括：一審法院判決有罪，二審直接改判無罪；一審法院判決有罪，二審發(fā)回重審后，一審法院改判無罪；一審法院判決有罪，二審發(fā)回重審后，一審法院在重新審理期間退回檢察院補充偵查，檢察院作出不起訴決定或者撤銷案件決定；一審法院判決有罪，二審發(fā)回重審后，一審法院在重新審理期間，檢察院要赤誠撤回起訴，法院裁定準(zhǔn)許撤訴后，檢察院作出不起訴決定或者撤銷案件決定）。其三，二審前確認(rèn)無罪但被羈押，依法應(yīng)予賠償?shù)模òㄒ粚彿ㄔ号袥Q無罪，或人民檢察院決定不起訴，或人民檢察院撤銷案件），由批準(zhǔn)逮捕機關(guān)賠償義務(wù)機關(guān)，如果批準(zhǔn)逮捕與提起公訴不是一個檢察院，由批準(zhǔn)逮捕的檢察院作為賠償義務(wù)機關(guān)?？忌艘莆铡秶屹r償法》的有關(guān)規(guī)定，還需注意以下法律規(guī)定：《行賠規(guī)定》、最高人民法院《關(guān)于民事行政訴訟中司法賠償若干問題的解釋》、最高人民法院《關(guān)于審理人民法院國家賠償確認(rèn)案件若干問題的規(guī)定（試行）》、《國賠解釋》