【正文】 。司法賠償請求的受理。賠償義務機關在收到賠償請求人的賠償申請書后，應及時予以審查，決定是否受理。審查：A申請人是否適格；B請求賠償?shù)氖聦嵑屠碛墒欠翊_實充分；C賠償請求是否屬于法定的司法賠償范圍，是否屬于國家不承擔責任的情況；D被請求的機關是否為適格的賠償義務機關。E賠償請求是否在法定時效期限內(nèi)作出。賠償義務機關初步審查。賠償義務機關接受賠償請求后，應對賠償請求是否符合法定條件進行初步審查，審查后根據(jù)不同情況分別處理：A對不屬于司法賠償范圍的請求，應作出書面決定通知申請人并告知其理由；B對于無請求權的申請人，應書面通知其不予受理并說明理由；C對于不屬于賠償事項范圍的賠償申請應告知賠償請求人向負有賠償義務的機關申請；D對于申請書所載事項不符合法律規(guī)定或有遺漏的應通知其在規(guī)定期限內(nèi)補正；E對于賠償請求已經(jīng)過賠償時效，應通知請求人不予受理；F對于符合賠償條件的應將受理決定送達申請人。賠償義務機關決定受理賠償請求后，受害人可以撤回賠償請求，受害人要撤回賠償請求，必須提出書面申請，經(jīng)賠償義務機關審查后于受害人達成放棄賠償請求權的書面協(xié)議，否則受害人在撤回賠償請求后，可以再一次提出賠償請求，賠償義務機關必須受理。司法賠償請求的處理。司法賠償義務機關受理受害人的賠償請求后應當及時、全面地審查案件材料，再受到申請書之日起2個月內(nèi)，按照國家賠償法關于賠償方式和計算標準的規(guī)定作出處理。在案件審理過程中，賠償義務機關認為證明材料不足或不能證明有關賠償事實的，可以要求賠償請求人或者有關部門補充證明材料也可以自行調(diào)查。在查明案件事實的基礎上，于請求人協(xié)商，不能達成協(xié)議的，應當及時作出賠償決定并制作賠償決定書。曾經(jīng)參與實施侵權行為的工作人員以及其他與本案有利害關系的人員應當回避，不得參加司法賠償請求的處理。申請人也可以向賠償義務機關提出申請要求有利害關系的人回避，但是，賠償義務機關在處理過程中可以詢問實施侵權行為的工作人員，并且要求其陳述意見。行政追償賠償義務機關賠償損失后，應當責令有故意或者重大過失的工作人員或者受委托的組織或者個人承擔部分或者全部賠償費用。賠償義務機關行使行政追償權應具備下列條件：行政賠償義務機關已經(jīng)履行了賠償義務；行政機關工作人員具有故意或者重大過失；追償程序：主體：行使追償權的賠償義務機關和作為被追償人的工作人員。追償人具體有：行政機關、法律法規(guī)授權的組織、委托的行政機關、賠償義務機關只能向自己所述的工作人員行使追償權。受追償人具體包括：在執(zhí)行職務過程中有故意或者重大過失的性質(zhì)人員；行使職權時有故意或者重大過失的受委托的組織和個人；一個行政機關兩個以上的工作人員共同實施侵權行為的，為共同被追償人，應當相互承擔連帶責任，但賠償義務機關在作出追償決定時應當根據(jù)各自過錯的大小，確定具體的追償金額；不同的行政機關的兩個以上工作人員共同事實侵權行為的，不能作為共同的追償對象，賠償義務機關應當根據(jù)自己分擔的賠償金額，分別向自己所屬的工作人員追償。追償?shù)牟襟E。查明被追償人的過錯；聽取被追償人的意見和申辯；決定追償?shù)慕痤~；執(zhí)行追償決定。被追償人不服的，可以依法向上級行政機關或者監(jiān)察、人事行政機關申訴?！厩址溉松頇嗟男淌沦r償】行使偵查、檢察、審判、監(jiān)獄管理職權的機關及其工作人員在行使職權時有下列侵犯人身權情形之一的，受害人有取得賠償?shù)臋嗬海ㄒ唬]有犯罪事實或者沒有事實證明有犯罪重大嫌疑的人錯誤拘留的；（二）對沒有犯罪事實的人錯誤逮捕的；（三）依照審判監(jiān)督程序再審改判無罪，原判刑罰已經(jīng)執(zhí)行的；（四）刑訊逼供或者以毆打等暴力行為或者唆使他人以毆打等暴力行為造成公民身體傷害或者死亡的；（五）違法使用武器、警械造成公民身體傷害或者死亡的。錯誤拘留。沒有犯罪事實是指完全沒有證據(jù)或者沒有足夠的證據(jù)證明犯罪事實存在。沒有事實證明有犯罪重大嫌疑是指沒有比較可靠的證據(jù)或者沒有足夠證據(jù)證明當事人可能實施了犯罪行為。拘留時沒有犯罪事實或者犯罪重大嫌疑的，拘留后發(fā)現(xiàn)有犯罪事實和犯罪重大嫌疑的，不宜認定為錯拘。錯誤逮捕：司法機關實施逮捕時符合法定條件和程序，但事后證明被逮捕人無罪的，仍然構成錯誤逮捕，國家應當承擔賠償責任。認定錯捕的機關時 人民檢察院和人民法院，如果人民檢察院因被捕的人無罪決定撤消案件的，或者作出不起訴決定的；人民法院在一審、二審程序中所作的終審判決宣告被告人無罪的，對被告逮捕應認定為錯捕。無罪錯判，原判刑罰已經(jīng)執(zhí)行的。必須同時具備以下三個條件：人民法院對無罪的公民判處刑罰。公民沒有犯罪行為，人民法院的有罪判決為錯判；公民有實施犯罪行為的重大嫌疑，但是沒有確鑿充分的證據(jù)證明的，根據(jù)無罪推定原則，公民應當被視為無罪，人民法院的有罪判決仍然為錯判。如果被告人的行為構成犯罪，人民法院量刑上有錯誤，不構成國家賠償法上的錯判；免予刑事處分的有罪判決經(jīng)再審撤消后，公民被宣告無罪，也不構成錯判。原判刑罰已經(jīng)執(zhí)行。被無罪錯判的人如果已經(jīng)全部執(zhí)行判決刑罰，國家應對全部錯判刑罰承擔賠償責任，如果在執(zhí)行過程中經(jīng)審判監(jiān)督程序再審宣告無罪釋放的，國家則應當對已經(jīng)執(zhí)行部分的錯判刑罰承擔賠償責任。在自由刑執(zhí)行期間，被告人被依法減刑或者假釋的，對于被減刑或者假釋部分的錯判刑罰，國家不負賠償責任。在刑罰執(zhí)行中保外就醫(yī)的，人身自由雖受限制但實際上未被羈押的，此期間國家不負賠償責任。緩刑判決經(jīng)再審程序撤銷公民被宣告無罪的，亦不發(fā)生國家賠償責任。人民法院判處管制、有期徒刑緩刑、剝奪政治權利等刑罰被依法改判無罪的，國家也不承擔賠償責任，但是賠償請求人在判決生效前被羈押的，依法有權獲得賠償。原判決經(jīng)審判監(jiān)督程序撤銷并且被告人被宣告無罪。被告人的行為不構成犯罪，但是構成民事違法行為，或者行政違法行為，人民法院的有罪判決仍構成錯誤判決國家應當承擔賠償責任。法院在一審生效判決中宣告被告人無罪，對判決前的羈押，存在錯誤拘留和錯誤逮捕，國家應負賠償責任。一審判決被告人有罪。二審被改判無罪的，一審的有罪判決延長被告人的羈押期間，對此國家應當承擔賠償責任。對有罪公民不應當判處死刑而判處死邢并且已經(jīng)執(zhí)行的，國家承擔賠償責任。刑訊逼供和毆打等暴力行為。實施暴力侵權行為的主體不限于司法機關的工作人員。受司法機關及其工作人員唆使的人員實施了此類暴力行為，國家也承擔賠償責任。暴力侵權行為必須發(fā)生在執(zhí)行職務的活動過程中。刑訊逼供或者毆打等方式必須造成了公民身體傷害或者死亡的后果。違法適用武器、警械。人民警察不得適用武器的情形：發(fā)現(xiàn)實施犯罪的人為懷孕的婦女、兒童的，但是使用槍支、爆炸、劇毒等危險物品實施暴力犯罪的除外；犯罪分子處于群眾聚集的場所或者存放大量易燃、易爆、劇毒、放射性等危險物品的場所，但是不使用武器予以制止，將會發(fā)生更為嚴重危害后果的除外。人民警察應當立即停止使用武器的情形：犯罪分子停止實施犯罪，服從人民警察命令的；犯罪分子失去繼續(xù)實施犯罪行為能力的。人民警察在執(zhí)行職務中如果違法適用武器和警械使公民受到傷害的國家應承擔賠償責任，司法人員在執(zhí)行職務中，因正當防衛(wèi)適用武器警械造成他人傷亡的，國家不予賠償，正當防衛(wèi)明顯超過必要限度，造成重大損害的，國家應予以賠償。【侵犯財產(chǎn)權的刑事賠償】行使偵查、檢察、審判、監(jiān)獄管理職權的機關及其工作人員在行使職權時有下列侵犯財產(chǎn)權情形之一的，受害人有取得賠償?shù)臋嗬海ㄒ唬┻`法對財產(chǎn)采取查封、扣押、凍結、追繳等措施的；（二）依照審判監(jiān)督程序再審改判無罪，原判罰金、沒收財產(chǎn)已經(jīng)執(zhí)行的。在刑事訴訟過程中，只有人民法院有權采取查封措施?？垩横槍Φ氖俏镒C、書證。凍結是指司法機關在案件審查和審理中發(fā)現(xiàn)被告人的存款、匯款與案件有直接關系，要求有關單位對其存款、匯款停止支付或者轉(zhuǎn)移的一種措施?！铩铩镄姓r償程序 具體行政行為侵權的賠償程序 一步：行政復議或訴訟一并解決 兩步：行政復議或訴訟確認違法 賠償義務機關先行處理解決 三步：行政復議或訴訟確認違法 賠償義務機關先行處理沒有解決 單獨的行政賠償訴訟 行政事實行為侵權的賠償程序 一步：賠償義務機關先行處理解決 兩步：賠償義務機關先行處理沒有解決 單獨的行政賠償訴訟 說明：能夠引起國家賠償?shù)男姓聦嵭袨?，僅限于侵犯生命權、健康權、財產(chǎn)權的行政事實行為。 先行處理申請應當提交書面申請書，無法書寫的可以口述后由賠償義務機關記錄受理應當出具書面受理憑證，申請材料有差錯的應在5日內(nèi)1次完整告知補正審查2個月內(nèi)審查完畢，雙方可以調(diào)解協(xié)商決定做出決定后，應在10內(nèi)向請求人送達賠償（不予賠償）決定書 單獨的行政賠償訴訟(掌握起訴時限)賠償義務機關做出了賠償決定在做出決定后3個月內(nèi)起訴賠償義務機關不做出賠償決定在賠償義務機關審查期限（2個月）屆滿后3個月內(nèi)起訴 例題：興匯有限公司申報進口人工草坪，某海關征收關稅和代征增值稅后放行。后某海關發(fā)現(xiàn)興匯有限公司進口人工草坪稅則歸類錯誤導致稅率差異，遂又向興匯有限公司補征關稅和代征增值稅近5萬元。興匯有限公司以第一次征稅行為違法致使其未能將稅款納入成本造成損失為由要求某海關賠償，在遭拒絕后，興匯有限公司向法院提起行政賠償訴訟。下列說法正確的是： ，補征稅款的決定停止執(zhí)行 ★★★司法賠償程序 說明：新的《國家賠償法》廢除了司法賠償?shù)拇_認程序。賠償義務機關處理①請求人必須自（應當）知道侵權行為之日起2年內(nèi)向賠償義務機關提出②賠償義務機關應當在2個月內(nèi)做出賠償決定，雙方可以協(xié)商調(diào)解③做出決定后，應在10內(nèi)向請求人送達賠償（不予賠償）決定書復議機關處理①僅適用于法院不是賠償義務機關的情況②做出賠償決定之日起（做出賠償決定的），或賠償義務機關處理期限屆滿之日起（不作出賠償決定的）30日內(nèi)，向賠償義務機關的上一級機關申請復議③復議機關應當2個月內(nèi)做出復議決定賠償委員會處理（設于中院以上）①收到復議決定之日起（復議作為的），或復議機關處理期限屆滿之日起（復議不作為的）30日內(nèi)，向復議機關同級法院賠委會申請②賠償義務機關包含法院的，可以直接在30日內(nèi)向其上一級法院的賠委會申請③賠委會實行書面審理，必要時可以聽取雙方陳述申辯、進行質(zhì)證④賠委會應在3個月內(nèi)做出決定，疑難復雜重大案件經(jīng)院長批準可延長3個月賠償委員會重審（2個月內(nèi)完成）①本級賠委會重審：本院院長決定；上級法院指令；上級檢察院要求（類似于抗訴）②上級賠委會重審：請求人向上級法院賠委會申訴 ★★★國家賠償?shù)姆绞脚c計算限制人身自由誤工費，每日賠償金按照國家上年度職工日平均工資計算造成身體傷害醫(yī)療費、護理費、誤工費，每日賠償金按國家上年度職工日平均工資計算，不超年平均工資5倍勞動能力喪失醫(yī)療費、護理費、殘疾生活輔助具費、康復費、繼續(xù)治療費、殘疾賠償金；殘疾賠償金不超國家上年度職工年平均工資20倍，完全喪失勞動能力者還應對其扶養(yǎng)的無勞動能力人支付生活費造成公民死亡死亡賠償金、喪葬費，總額為國家上年度職工年平均工資20倍，對其生前扶養(yǎng)的無勞動能力人支付生活費伴隨精神損害侵犯人身權并造成精神損害的，應消除影響、恢復名譽、賠禮道歉；后果嚴重的同時支付撫慰金侵害財產(chǎn)權利① 夠返還財產(chǎn)或恢復原狀的返還恢復，不能者給付賠償金②已拍賣的給付拍賣所得③吊銷許可證和執(zhí)照、責令停產(chǎn)停業(yè)的賠償停產(chǎn)停業(yè)期間必要的經(jīng)常性費用開支④其他情況賠償直接損失32 / 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