【正文】 并經(jīng)乙區(qū)檢察院批準(zhǔn)逮捕。盡管李某于2006年先后向市公安局和市法院賠償委員會提出復(fù)議和申請，但是二者均作出維持決定，這意味著本案的賠償仍以作出原賠償決定時的上年度——2005年的上年度，也即2004年度國家職工日平均工資計(jì)算?！庇纱丝梢?，對于侵犯公民人身自由的賠償金的計(jì)算，應(yīng)以有關(guān)機(jī)關(guān)作出賠償決定時的上年度國家職工平均工資為準(zhǔn)。國家上年度職工日平均工資數(shù)額，應(yīng)當(dāng)以職工年平均工資除以全年法定工作日數(shù)的方法計(jì)算。對李某被限制人身自由的賠償金，應(yīng)按照下列哪個年度的國家職工日平均工資計(jì)算？（2009年試卷二第46題）A、2002年度 B、2003年度C、2004年度 D、2005年度[答案]__________[考點(diǎn)]侵犯人身自由賠償金的計(jì)算[解析]《國家賠償法》第33條規(guī)定：“侵犯公民人身自由的，每日的賠償金按照國家上年度職工昌平均工資計(jì)算。縣公安局于2005年12月作出給予李某賠償?shù)臎Q定書?？h公安局撤銷案件。司法考試國家賠償法歷年試題解析國家賠償法（一）2001年5月李某被某縣公安局刑事拘留，后某縣檢察院以證據(jù)不足退回該局補(bǔ)充偵查，2002年11月李某被取保侯審。2004年。次年3月，李某提出國家賠償申請。李某以賠償數(shù)額過低為由，于2006年先后向市公安局和市法院賠償委員會提出復(fù)議和申請，二者均作出維持決定。”同時，《國家解釋》第6條規(guī)定：“賠償法第二十六條關(guān)于‘侵犯公民人身自由的，每日的賠償金按照國家上上度職工日平均工資計(jì)算’中規(guī)定的上年度，應(yīng)賠償義務(wù)機(jī)關(guān)、復(fù)議機(jī)關(guān)或者人民法院賠償委員會作出賠償決定時的上年度；復(fù)議機(jī)關(guān)或者人民法院賠償委員會決定維持原賠償決定的，按作出原賠償決定時的上年度執(zhí)行。年平均工資以國家統(tǒng)計(jì)局公布的數(shù)字為準(zhǔn)。在本案中，縣公安局于2005年12月作出給予李某賠償?shù)臎Q定書，因此2005年為有關(guān)機(jī)關(guān)作出賠償決定的年度。C項(xiàng)為正確選項(xiàng)。后因案情特殊由丙區(qū)檢察院提起公訴。重審期間，丙區(qū)檢察院經(jīng)準(zhǔn)許撤回起訴，并最終作出不起訴決定。關(guān)于賠償義務(wù)機(jī)關(guān)，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（2008年試卷二第40題）A、乙區(qū)公安分局、乙區(qū)檢察院和丙區(qū)法院B、乙區(qū)公安分局、丙區(qū)檢察院和丙區(qū)法院C、乙區(qū)檢察院和丙區(qū)法院D、丙區(qū)檢察院和丙區(qū)法院E:丙區(qū)法院[答案]_ E__________[考點(diǎn)]刑事賠償義務(wù)機(jī)關(guān)[解析]最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于刑事賠償義務(wù)機(jī)關(guān)確定問題的通知》規(guī)定：“……二、人民檢察院批準(zhǔn)逮捕并提起公訴，一審人民法院判決有罪，二審人民法院改判無罪，或者發(fā)回重審后一審人民法院改判無罪，或者人民檢察院撤回起訴作出不起訴決定或者撤銷案件決定，依法應(yīng)當(dāng)賠償?shù)陌讣?，一審人民法院和批?zhǔn)逮捕的人民檢察院為共同賠償義務(wù)機(jī)關(guān)，共同賠償義務(wù)機(jī)關(guān)為提起公訴的人民檢察院……”本題中，丙區(qū)法院一審判決孫某有罪，甲市中級法院裁定發(fā)回丙區(qū)法院重審，重審期間，丙區(qū)檢察院撤訴并作出不起訴決定，根據(jù)上引法條，一審法院——丙區(qū)法院和批捕的人民檢察字——乙區(qū)檢察院為共同賠償義務(wù)機(jī)關(guān)；孫某先是經(jīng)乙區(qū)檢察院批捕，后由丙區(qū)檢察院提起公訴，批捕與提起公訴不是同一人民檢察院，根據(jù)上引法條，共同賠償義務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)該是提起公訴的人民檢察院，即區(qū)檢察院。因此，D選項(xiàng)正確，為應(yīng)選項(xiàng)。修改后的正確答案是E.李某涉嫌盜竊被公安局刑事拘留，后檢察院批準(zhǔn)將其逮捕。后李某以自己年齡不滿16周歲為由提上訴，二審法院因此撤銷原判，改判李某無罪并解除羈押。《國家賠償法》第19條規(guī)定：“屬于下列情形之一的，國家不承擔(dān)賠償責(zé)任：……（二）依照刑法第十四條、第十五條規(guī)定不負(fù)刑事責(zé)任的人被羈押的……”由于《刑法》已經(jīng)修改，此處的第14條、第15條應(yīng)為第17條、第18條，《刑法》第17條規(guī)定：不滿16周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。因不滿16周歲不予刑事處罰的，也可以由政府收容教養(yǎng)。故選項(xiàng)C“對于一審判決前李某受到的羈押損失，國家應(yīng)當(dāng)給予賠償”、選項(xiàng)D“對于檢察院批準(zhǔn)逮捕之前李某受到的羈押損失，國家應(yīng)當(dāng)給予賠償”錯誤。如果被宣告緩刑的罪犯在押，第一審人民法院應(yīng)當(dāng)先行作出變更強(qiáng)制措施的決定，改為監(jiān)視居住或者取保侯審，并立即通知有關(guān)公安機(jī)關(guān)。可知，人民法院不應(yīng)該繼續(xù)羈押李某。這種錯誤羈押行為是否應(yīng)該得到國家賠償？根據(jù)《國賠解釋》第4條的規(guī)定：根據(jù)《國家賠償法》第26條、第27條的規(guī)定，人民法院判處管制、有期徒刑緩刑、剝奪政治權(quán)利等刑罰的人被依法改判無罪的，國家不承擔(dān)賠償責(zé)任，但是，賠償請求人在判決生效前被羈押的，依法有權(quán)取得賠償。這里的“生效判決前被羈押的”包括拘留的羈押、逮捕的羈押、上訴期間的羈押。法院在判決李某緩刑后，該判決此時并沒有立即生效，如果法院按照《刑事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定變更強(qiáng)制措施，國家本不應(yīng)該承擔(dān)任何賠償責(zé)任。選項(xiàng)B“對于一審有罪判決至二審無罪判決期間李某受到的羈押損失，國家應(yīng)當(dāng)給予賠償”正確，而選項(xiàng)A“對于李某受到的羈押損失，國家不予賠償”錯誤。我認(rèn)為正確答案是B。為保障自己的合法權(quán)益，乙的下列哪種做法是正確的？（2006年試卷二第44題）A、提起刑事附帶民事訴訟，要求甲承擔(dān)民事賠償責(zé)任B、提起行政賠償訴訟，要求甲所在行政機(jī)關(guān)承擔(dān)國家賠償責(zé)任C、提起刑事附帶行政賠償訴訟，要求甲所在行政機(jī)關(guān)承擔(dān)國家賠償責(zé)任D、提起刑事附帶民事訴訟，要求甲及其所在的行政機(jī)關(guān)承擔(dān)民事賠償責(zé)任[答案]_________[考點(diǎn)]侵犯人身權(quán)的行政賠償[解析]對于A項(xiàng)，《國家賠償法》第2條規(guī)定：國家機(jī)關(guān)和國家機(jī)關(guān)工作人員違法行使職權(quán)侵犯公民、法人和其他組織合法權(quán)益造成損害的，受害人有依照本法取得國家賠償?shù)臋?quán)利。該法第3條規(guī)定：行政機(jī)關(guān)及其工作人員在行使行政職權(quán)時有下列侵犯人身權(quán)情形之一的，受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利；……（5）造成公民身體傷害或者死亡的其他違法行為。由此可見，甲作為縣交通局的執(zhí)法人員，在行使職權(quán)的過程中違法造成乙重傷，此時賠償義務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)為甲所在的行政機(jī)關(guān)縣交通局，甲并不是賠償義務(wù)人，對甲只存在縣交通局向受害人乙賠償以后向甲追償?shù)膯栴}，所以乙不能對甲提起民事訴訟，要求甲承擔(dān)民事賠償責(zé)任。對于C項(xiàng)，《刑事訴訟法》只在第7章規(guī)定了刑事附帶民事訴訟，并沒有刑事附帶行政賠償訴訟這一訴訟類型，所以C項(xiàng)錯誤。關(guān)于乙能否對甲所在的機(jī)關(guān)縣交通局提起訴訟，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第8條第2款的規(guī)定；屬于《國家賠償法》的賠償范圍的，依照《國家賠償法》的規(guī)定處理。分析至此，答案似乎非B莫屬，但B項(xiàng)并非無懈可擊，理由如下：《國家賠償法》第9條第2款規(guī)定：賠償請求人要求賠償應(yīng)當(dāng)先向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)提出，也可以在申請行政復(fù)議和提起行政訴訟時一起提出。賠償請求人單獨(dú)提起行政賠償訴訟，須以賠償義務(wù)機(jī)關(guān)先行處理為前提。由此可見，賠償請求人單獨(dú)提起行政賠償訴訟的前提是行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的先行處理，本題題干中并沒有交代這個前提，所以選擇B項(xiàng)理由并不很充分，但B項(xiàng)卻是四個選項(xiàng)中最正確的選項(xiàng)，所以B項(xiàng)當(dāng)選。本題綜合考查了民法、《行政訴訟法》、《國家賠償法》的知識，雖然本題有不嚴(yán)密之處，但經(jīng)過比較分析，仍能得出正確答案。[難