【正文】 ?！　≠Y本維持原則：公司在存續(xù)過程中，應經常注意保持與其注冊資本額相當?shù)呢敭a。其目的，一方面是為了保證公司有足夠的償債能力，以達到保護公司債權人利益、維護公司信用基礎的目的；另一方面，也是為了防止股東對盈余分配的過高要求而可能導致公司資本的實質性減少?！　≠Y本不變原則：公司資本一經確定，非依法定程序變更章程，不得改變。資本不變原則強調的不是資本的絕對不能變，而是不能隨意變。究其本意，一是為了防止公司因隨意減資而危及債權人的利益，二是為了避免出現(xiàn)因資本過剩而帶給股東的低投資回報率。　　以資本三原則為核心內容的法定資本制，其最大特點是強調公司資本的真實與可靠，因而能較有效地保障債權人的利益及社會交易的安全。但又因其固守資本的確定、不變和維持之理念，往往導致公司的設立周期延長、設立成本提高、公司成立困難及成立后變更資本的麻煩，也與市場經濟環(huán)境所要求的效率原則不相吻合，故已被不少國家的公司法所部分甚至全部放棄。　　　　授權資本制是英美法系國家創(chuàng)設并采用的一種公司資本制度?！　∑浜x是：設立公司時，雖然應該在公司章程中載明資本總額，但不必全部發(fā)行，只需依法發(fā)行其中的一部分，公司就可成立，其余未發(fā)行部分資本，授權公司董事會在公司成立后發(fā)行完畢。　　與法定資本制相比，授權資本制因其并不強求發(fā)起人和認股人在公司成立之前，一次性全部認足公司的所有資本或股份，從而使得公司的成立較為容易，并可避免因全部資本都發(fā)行及募集完畢而可能出現(xiàn)的資金閑置的狀況；同時，因成立時尚未認足的那部分資本已記載在公司章程資本總額之內，故再次發(fā)行時，無須變更章程，亦不必履行增資程序，其便利性是顯而易見的。但實行授權資本制，在公司成立之初，極有可能因其發(fā)行及實有資本與注冊的賬面資本不一致而給債權人帶來一定的風險；再則，將發(fā)行新股的權利完全賦予董事會，對股東權益的保護也帶來一定的影響?！　　　￡P于折中資本制，其實并沒有一個準確的定義，它實際上是各國在法定資本制和授權資本制基礎上所作的一種趨利避害性選擇的結果。它既吸收了法定資本制的合理內容，又有授權資本制的特點，“它是介于法定資本制和授權資本制之間的一種公司資本制度，是兩種制度的有機結合”。至于各國公司法對法定資本制和授權資本制的具體取舍則各不相同，有的是對授權數(shù)額作了規(guī)定，有的則是對被授權限的使用期限作了規(guī)定。　　　　我國2006年1月1日生效的《中華人民共和國公司法》對公司資本制進行了修正，其特點是：　　1）堅持法定資本制的同時，引進分期繳納制　　《公司法》第26條規(guī)定：有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。　　《公司法》第81條規(guī)定：股份有限公司采取發(fā)起設立方式設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的全體發(fā)起人認購的股本總額，股份有限公司采取募集方式設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的實收股本總額?！　∨c此同時，《公司法》第26條又規(guī)定：公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內繳足；其中，投資公司可以在5年內繳足?！　　豆痉ā返?1條也作了類似規(guī)定：公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的20%，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內繳足；其中，投資公司可以在5年內繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。　　2）內資公司與外資公司的資本制度實行雙軌制　　我國《公司法》關于公司資本制度的規(guī)定，只適用于境內投資者投資設立的公司，不適用于外商投資組建的公司。外商投資設立的公司，其資本制度適用有關《中外合資經營企業(yè)法》、《中外合作經營企業(yè)法》及《外商投資企業(yè)法》的規(guī)定?！　】傮w上講，《公司法》上規(guī)定的資本制度相對靈活，而外資法中的資本制度則要嚴格得多。如公司增加或減少注冊資本等資本變更行為，按《公司法》的規(guī)定，只要股東會作出決定、并依法辦理變更登記手續(xù)就可以了，而外資公司除了內部權力機構決定外，還必須辦理審批手續(xù)，否則，則不允許隨意變更公司資本。第二節(jié)　公司資本的具體形式 　　公司資本雖然應以一定的貨幣金額來表示，但就其具體構成而言，并不以貨幣為限。各國公司法除了允許資合公司的股東以貨幣（現(xiàn)金）、實物、知識產權、土地使用權等形式出資外，還允許人合公司的股東以信用和勞務等形式出資?？梢?，公司資本的具體構成形式是多種多樣的。　　我國《公司法》對公司資本的構成形式問題，采取的是列舉式與概括式相結合的方式。一方面，《公司法》第27條列舉了股東可以選擇的出資形式，即：貨幣、實物、知識產權、土地使用權等，另一方面，該條法規(guī)又用了“可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產”這一概括式術語，指明了股東還可以選擇的其他出資形式?！　∫虼?，我國公司資本的具體形式，也就是股東可以選擇的法定的出資形式有　　一、貨幣　　貨幣，是公司資本中最常見也是最基本的一種構成形式，幾乎所有不同類型的公司都離不開貨幣資本。我國及世界上大多數(shù)國家的公司法都允許股東以貨幣的形式出資。　　為保證公司資本中有足夠的貨幣資本來滿足公司的經營需要，許多國家的公司法還對貨幣資本占公司資本的法定比例作了明確規(guī)定?！　∥覈豆痉ā返?7條規(guī)定，股東可以用貨幣出資，全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的30%?！　《?、實物　　實物，主要是指建筑物、廠房和機器設備等有形資產。股東的實物形態(tài)出資是公司資本中不可或缺的重要組成部分。包括我國在內的各國公司法都普遍規(guī)定股東可以實物出資。雖然我國《公司法》沒有直接規(guī)定哪些實物可以作為股東的出資，但從學理上講，股東用作出資的實物應具備經濟上的有益性及法律權屬上的無爭議性兩要件?！　∷^經濟上的有益性是指：該實物是公司所需要的，是可以直接投入到生產經營活動中去使用的。如果某類實物雖有價值，但對公司來講并不需要的話，則該類實物就不能作為該公司股東的出資?！　∷^法律權屬上的無爭議性是指：被用作出資的實物應該是出資人所有并可依法處置的財產。因此，共有財產在未行分割或未征得共有人同意之前、權屬不明或權屬有爭議的財產、已經設定了抵押權的財產等，是不能作為股東對公司的出資的。　　三、知識產權　　知識產權是我國《公司法》明文規(guī)定的一類資本構成形式。但關于知識產權的定義問題，我國相關的立法并未給出明確的規(guī)定，按我國《民法通則》的規(guī)定，知識產權包括：著作權（版權）、專利權、商標專用權、發(fā)現(xiàn)權、發(fā)明權及其他科技成果權?！　≡谙嚓P解釋性法律法規(guī)出臺之前，我們只能大致按照《公司法》第27條的規(guī)定來判斷這些問題。根據(jù)《公司法》第27條的規(guī)定，可以作為公司資本構成部分的“知識產權”應該是“可以用貨幣估價并可以依法轉讓的”知識產權。但法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的知識產權除外。　　四、土地使用權　　依我國《憲法》的規(guī)定，土地所有權屬于國家或集體，各類社會經濟組織不能獲得土地所有權而只能獲得土地使用權。公司取得土地使用權的方式有兩種：第一種是以公司作為受讓方或承租方，通過與出讓方或出租方簽訂土地使用權出讓合同或土地使用權租賃合同，并繳納土地使用權出讓金或租金后獲得土地使用權，此種方式不是本書討論的重點，暫且不論。第二種是股東以土地使用權作價后，向公司出資而使公司獲得土地使用權。作為公司資本構成部分的土地使用權僅指第二種情況?！　∫酝恋厥褂脵喑鲑Y的，股東或者發(fā)起人應當擁有土地使用權；以土地使用權作為出資的股東，可以是國有性質的投資機構或部門，也可以是一般的企業(yè)或個人。其他企業(yè)或個人以土地使用權作為出資的，須事先依法取得合法的土地使用權，并經有資格的評估機構評估作價，否則，不得作為其對公司的出資?！　」蓶|以土地使用權作價入股后，應由公司持有關文件，按國家有關法律規(guī)定和《土地登記規(guī)則》的要求，向縣級以上人民政府土地管理部門申請變更土地登記。　　五、其他出資形式　　從我國（公司法）的規(guī)定來看，除以上列舉的四種出資形式外，股東還可以根據(jù)自身及公司的實際情況，選擇其他“可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資”?！　嵨?、知識產權、土地使用權等形態(tài)的資本占公司注冊資本的比例問題，我國立法雖未直接規(guī)定，但從全體股東的貨幣出資金額不得低于公司注冊資本30%的規(guī)定來看，公司除貨幣以外的其他形態(tài)的資本占公司注冊資本的比例，最多不得超過70%?！　」蓶|以除貨幣以外的其他形式出資的，除必須依法進行資產的評估作價外，還應及時辦理財產所有權的轉移手續(xù)，否則，則可能被追究虛假出資或出資不到位的法律責任。第三節(jié)　公司資本的增減 　　一、公司最低注冊資本額　　依我國《公司法》的相關規(guī)定，兩個以上、50個以下股東共同投資設立的有限責任公司，其注冊資本的最低限額為人民幣3萬元。一人有限責任公司的注冊資本最低限額為人民幣10萬元。股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元。法律、行政法規(guī)對有限責任公司或股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定?！　「鞣N公司的注冊資本額都不得低于法定的最低限額。并且，公司一旦確定了注冊資本額后，不依法定程序，既不能隨意增加注冊資本，也不得任意減少注冊資本，這是資本不變原則的要求。但一味地強調公司資本不變，不利于公司根據(jù)內外情況的變化調整、運作資本。于是，增資和減資制度應運而生?！　《?、公司增資　　公司增資，是指公司依法增加注冊資本的行為。各國立法一般都允許公司依法增加資本，我國亦如此。就增資本身而言，既可以不打破原有的股權比例、僅在現(xiàn)有股東間完成，亦可通過公開發(fā)行新股或接納新出資人的方式實現(xiàn)。上市公司一般是通過公開發(fā)行新股的方式增資，而有限責任公司和不上市的股份有限公司則可以以原股東追加投資或接納新出資人的方式完成增資?！　“次覈豆痉ā返囊?guī)定，有限責任公司增加注冊資本時，須遵循下列規(guī)定：　　（1）增資決定應由股東會作出，而且股東會作出增加資本的決議，必須經代表2／3以上表決權的股東通過；國有獨資公司增加注冊資本的，必須由國有資產監(jiān)督管理機構決定?！　。?）公司增加注冊資本時，股東認繳新增資本的出資，依照《公司法》關于設立有限責任公司繳納出資的有關規(guī)定執(zhí)行。　?。?）公司增加注冊資本的，應當依法向公司登記機關辦理變更。股份有限公司（特別是上市公司）增加資本時，除應遵循上述《公司法》中對有限責任公司增資時的一般規(guī)定外，還應遵照《證券法》中的相關規(guī)定完成增資行為?！　“次覈蹲C券法》第13條的規(guī)定，公司公開發(fā)行新股，應當符合下列條件：　?。?）具備健全且運行良好的組織機構；　　（2）具有持續(xù)盈利能力，財務狀況良好；　　?。?）最近三年財務會計文件無虛假記載，無其他重大違法行為；　?。?）經國務院批準的國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他條件。　　上市公司非公開發(fā)行新股，應當符合經國務院批準的國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的條件，并報國務院證券監(jiān)督管理機構核準?！　∪⒐緶p資　　公司依法減少注冊資本的行為。從學理上看，公司減資可因其具體原因的不同而分為實質上的減資和名義上的減資兩類?！　嵸|上的減資：因為公司原定資本過高而形成大量的過剩資本時，為避免資本的閑置而由公司將多余的資本返還給股東的行為?！　∶x上的減資：一般是由于公司經營不佳、虧損過多、造成公司實有資產大大低于注冊資本總額時，公司以減少注冊資本總額的方法來彌補虧損的行為?！　o論是上述哪一種情況下的減資，按照“資本維持”及“資本不變”原則的要求，都是不能隨便發(fā)生的，而必須依法定的條件及程序進行。從理論上來說，立法就公司減資的實質性規(guī)定，至少應包括下列內容：　　1）公司減資的法定事由：德國《股份公司法》第222條規(guī)定，公司的減資決定不僅應當有代表3/4以上表決權的多數(shù)來決定，而且，應當明確“為了什么目的削減資本”?！　?）公司減資的法定方式：從各國公司法的有關規(guī)定來看，減資不外乎有減少股份總數(shù)、減少每股金額或既減少股份總數(shù)又減少每股金額等若干種方法。一般來講，公司可以自由選擇具體的減資方式?！　?）公司減資的法定程序及注意事項：公司減資是公司內部的重大事項，各國立法通常要求公司遵循一定的程序?！　?）法律責任：為了規(guī)范公司的減資行為，各國立法還就公司減資過程中可能出現(xiàn)的違法行為規(guī)定了相應的法律責任?！　∥覈豆痉ā穼p資的實質性條件的規(guī)定較為簡單，僅要求“公司減資后的注冊資本不得低于法定的最低限額”，但對公司減資應當遵循的程序作了明確且較為詳細的規(guī)定。我國公司減資的法定程序是：　?。?）董事會制定公司減資方案?！　。?）股東會對公司減少注冊資本作出決議?！　。?）編制資產負債表及財產清單?！　。?）通知或公告?zhèn)鶛嗳?。公司應當自作出減少注冊資本決議之日起10日內通知債權人，并于30日內在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起30日內，未接到通知書的自公告之日起45日內，有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保?！　。?）辦理變更登記并公告。按我國《公司法》第212條的規(guī)定，公司因減少注冊資本而導致注冊登記事項發(fā)生變更的，應當依法辦理變更登記手續(xù)。公司不依法辦理變更登記的，由公司登記機關責令限期登記；逾期不登記的，處以1萬元以上10萬元以下的罰款。第 五 章　股東與股權第一節(jié)　股　東 　　一、股東的概念　　股東是指通過向公司出資或其他合法途徑獲得公司股權，并對公司享有權利和承擔義務的人。是公司設立、存續(xù)過程中不可或缺的基礎要素?！　栏穸?，在公司法上，有限責任公司股東與股份有限公司股東的內涵有所區(qū)別：有限責任公司股東是指在公司成立時向公司出資或在公司成立后依法繼受取得股權，對公司享有權利和承擔義務的人；股份有限公司股東是指在公司設立時或設立后合法取得股份，對公司享有權利和承擔義務的人?！　∪欢?，無論是在有限責任公司還是在股份有限公司，股東概念均具有以下兩個基本內涵：　　其一，股東是公司的成員。一方面，股東與公司相互依存，股東因公司而存在，沒有公司就無所謂股東，而同時，公司的存在也需要股東的支持，股東的出資是公司資本的最初來源，也是公司成立的物質基礎；另一方面，公司一旦成立，股東與公司便相互獨立，是不同的主體，股東僅僅是公司的成員而已?！　∑涠?，股東是股權享有者，依法對公司享有