【正文】 。　　資本維持原則：公司在存續(xù)過程中，應(yīng)經(jīng)常注意保持與其注冊(cè)資本額相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)。其目的，一方面是為了保證公司有足夠的償債能力，以達(dá)到保護(hù)公司債權(quán)人利益、維護(hù)公司信用基礎(chǔ)的目的；另一方面，也是為了防止股東對(duì)盈余分配的過高要求而可能導(dǎo)致公司資本的實(shí)質(zhì)性減少?！　≠Y本不變?cè)瓌t：公司資本一經(jīng)確定，非依法定程序變更章程，不得改變。資本不變?cè)瓌t強(qiáng)調(diào)的不是資本的絕對(duì)不能變，而是不能隨意變。究其本意，一是為了防止公司因隨意減資而危及債權(quán)人的利益，二是為了避免出現(xiàn)因資本過剩而帶給股東的低投資回報(bào)率?！　∫再Y本三原則為核心內(nèi)容的法定資本制，其最大特點(diǎn)是強(qiáng)調(diào)公司資本的真實(shí)與可靠，因而能較有效地保障債權(quán)人的利益及社會(huì)交易的安全。但又因其固守資本的確定、不變和維持之理念，往往導(dǎo)致公司的設(shè)立周期延長(zhǎng)、設(shè)立成本提高、公司成立困難及成立后變更資本的麻煩，也與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)環(huán)境所要求的效率原則不相吻合，故已被不少國(guó)家的公司法所部分甚至全部放棄。　　　　授權(quán)資本制是英美法系國(guó)家創(chuàng)設(shè)并采用的一種公司資本制度。　　其含義是：設(shè)立公司時(shí)，雖然應(yīng)該在公司章程中載明資本總額，但不必全部發(fā)行，只需依法發(fā)行其中的一部分，公司就可成立，其余未發(fā)行部分資本，授權(quán)公司董事會(huì)在公司成立后發(fā)行完畢?！　∨c法定資本制相比，授權(quán)資本制因其并不強(qiáng)求發(fā)起人和認(rèn)股人在公司成立之前，一次性全部認(rèn)足公司的所有資本或股份，從而使得公司的成立較為容易，并可避免因全部資本都發(fā)行及募集完畢而可能出現(xiàn)的資金閑置的狀況；同時(shí)，因成立時(shí)尚未認(rèn)足的那部分資本已記載在公司章程資本總額之內(nèi)，故再次發(fā)行時(shí)，無須變更章程，亦不必履行增資程序，其便利性是顯而易見的。但實(shí)行授權(quán)資本制，在公司成立之初，極有可能因其發(fā)行及實(shí)有資本與注冊(cè)的賬面資本不一致而給債權(quán)人帶來一定的風(fēng)險(xiǎn)；再則，將發(fā)行新股的權(quán)利完全賦予董事會(huì)，對(duì)股東權(quán)益的保護(hù)也帶來一定的影響?！　　　￡P(guān)于折中資本制，其實(shí)并沒有一個(gè)準(zhǔn)確的定義，它實(shí)際上是各國(guó)在法定資本制和授權(quán)資本制基礎(chǔ)上所作的一種趨利避害性選擇的結(jié)果。它既吸收了法定資本制的合理內(nèi)容，又有授權(quán)資本制的特點(diǎn)，“它是介于法定資本制和授權(quán)資本制之間的一種公司資本制度，是兩種制度的有機(jī)結(jié)合”。至于各國(guó)公司法對(duì)法定資本制和授權(quán)資本制的具體取舍則各不相同，有的是對(duì)授權(quán)數(shù)額作了規(guī)定，有的則是對(duì)被授權(quán)限的使用期限作了規(guī)定。　　　　我國(guó)2006年1月1日生效的《中華人民共和國(guó)公司法》對(duì)公司資本制進(jìn)行了修正，其特點(diǎn)是：　　1）堅(jiān)持法定資本制的同時(shí)，引進(jìn)分期繳納制　　《公司法》第26條規(guī)定：有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額?！　　豆痉ā返?1條規(guī)定：股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額，股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額?！　∨c此同時(shí)，《公司法》第26條又規(guī)定：公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足?！　　豆痉ā返?1條也作了類似規(guī)定：公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份?！　?）內(nèi)資公司與外資公司的資本制度實(shí)行雙軌制　　我國(guó)《公司法》關(guān)于公司資本制度的規(guī)定，只適用于境內(nèi)投資者投資設(shè)立的公司，不適用于外商投資組建的公司。外商投資設(shè)立的公司，其資本制度適用有關(guān)《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》及《外商投資企業(yè)法》的規(guī)定?！　】傮w上講，《公司法》上規(guī)定的資本制度相對(duì)靈活，而外資法中的資本制度則要嚴(yán)格得多。如公司增加或減少注冊(cè)資本等資本變更行為，按《公司法》的規(guī)定，只要股東會(huì)作出決定、并依法辦理變更登記手續(xù)就可以了，而外資公司除了內(nèi)部權(quán)力機(jī)構(gòu)決定外，還必須辦理審批手續(xù)，否則，則不允許隨意變更公司資本。第二節(jié)　公司資本的具體形式 　　公司資本雖然應(yīng)以一定的貨幣金額來表示，但就其具體構(gòu)成而言，并不以貨幣為限。各國(guó)公司法除了允許資合公司的股東以貨幣（現(xiàn)金）、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等形式出資外，還允許人合公司的股東以信用和勞務(wù)等形式出資?？梢姡举Y本的具體構(gòu)成形式是多種多樣的?！　∥覈?guó)《公司法》對(duì)公司資本的構(gòu)成形式問題，采取的是列舉式與概括式相結(jié)合的方式。一方面，《公司法》第27條列舉了股東可以選擇的出資形式，即：貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等，另一方面，該條法規(guī)又用了“可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)”這一概括式術(shù)語，指明了股東還可以選擇的其他出資形式?！　∫虼?，我國(guó)公司資本的具體形式，也就是股東可以選擇的法定的出資形式有　　一、貨幣　　貨幣，是公司資本中最常見也是最基本的一種構(gòu)成形式，幾乎所有不同類型的公司都離不開貨幣資本。我國(guó)及世界上大多數(shù)國(guó)家的公司法都允許股東以貨幣的形式出資?！　楸ＷC公司資本中有足夠的貨幣資本來滿足公司的經(jīng)營(yíng)需要，許多國(guó)家的公司法還對(duì)貨幣資本占公司資本的法定比例作了明確規(guī)定。　　我國(guó)《公司法》第27條規(guī)定，股東可以用貨幣出資，全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的30%?！　《?、實(shí)物　　實(shí)物，主要是指建筑物、廠房和機(jī)器設(shè)備等有形資產(chǎn)。股東的實(shí)物形態(tài)出資是公司資本中不可或缺的重要組成部分。包括我國(guó)在內(nèi)的各國(guó)公司法都普遍規(guī)定股東可以實(shí)物出資。雖然我國(guó)《公司法》沒有直接規(guī)定哪些實(shí)物可以作為股東的出資，但從學(xué)理上講，股東用作出資的實(shí)物應(yīng)具備經(jīng)濟(jì)上的有益性及法律權(quán)屬上的無爭(zhēng)議性兩要件?！　∷^經(jīng)濟(jì)上的有益性是指：該實(shí)物是公司所需要的，是可以直接投入到生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中去使用的。如果某類實(shí)物雖有價(jià)值，但對(duì)公司來講并不需要的話，則該類實(shí)物就不能作為該公司股東的出資?！　∷^法律權(quán)屬上的無爭(zhēng)議性是指：被用作出資的實(shí)物應(yīng)該是出資人所有并可依法處置的財(cái)產(chǎn)。因此，共有財(cái)產(chǎn)在未行分割或未征得共有人同意之前、權(quán)屬不明或權(quán)屬有爭(zhēng)議的財(cái)產(chǎn)、已經(jīng)設(shè)定了抵押權(quán)的財(cái)產(chǎn)等，是不能作為股東對(duì)公司的出資的。　　三、知識(shí)產(chǎn)權(quán)　　知識(shí)產(chǎn)權(quán)是我國(guó)《公司法》明文規(guī)定的一類資本構(gòu)成形式。但關(guān)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的定義問題，我國(guó)相關(guān)的立法并未給出明確的規(guī)定，按我國(guó)《民法通則》的規(guī)定，知識(shí)產(chǎn)權(quán)包括：著作權(quán)（版權(quán)）、專利權(quán)、商標(biāo)專用權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)、發(fā)明權(quán)及其他科技成果權(quán)?！　≡谙嚓P(guān)解釋性法律法規(guī)出臺(tái)之前，我們只能大致按照《公司法》第27條的規(guī)定來判斷這些問題。根據(jù)《公司法》第27條的規(guī)定，可以作為公司資本構(gòu)成部分的“知識(shí)產(chǎn)權(quán)”應(yīng)該是“可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的”知識(shí)產(chǎn)權(quán)。但法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的知識(shí)產(chǎn)權(quán)除外?！　∷摹⑼恋厥褂脵?quán)　　依我國(guó)《憲法》的規(guī)定，土地所有權(quán)屬于國(guó)家或集體，各類社會(huì)經(jīng)濟(jì)組織不能獲得土地所有權(quán)而只能獲得土地使用權(quán)。公司取得土地使用權(quán)的方式有兩種：第一種是以公司作為受讓方或承租方，通過與出讓方或出租方簽訂土地使用權(quán)出讓合同或土地使用權(quán)租賃合同，并繳納土地使用權(quán)出讓金或租金后獲得土地使用權(quán)，此種方式不是本書討論的重點(diǎn)，暫且不論。第二種是股東以土地使用權(quán)作價(jià)后，向公司出資而使公司獲得土地使用權(quán)。作為公司資本構(gòu)成部分的土地使用權(quán)僅指第二種情況。　　以土地使用權(quán)出資的，股東或者發(fā)起人應(yīng)當(dāng)擁有土地使用權(quán)；以土地使用權(quán)作為出資的股東，可以是國(guó)有性質(zhì)的投資機(jī)構(gòu)或部門，也可以是一般的企業(yè)或個(gè)人。其他企業(yè)或個(gè)人以土地使用權(quán)作為出資的，須事先依法取得合法的土地使用權(quán)，并經(jīng)有資格的評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估作價(jià)，否則，不得作為其對(duì)公司的出資?！　」蓶|以土地使用權(quán)作價(jià)入股后，應(yīng)由公司持有關(guān)文件，按國(guó)家有關(guān)法律規(guī)定和《土地登記規(guī)則》的要求，向縣級(jí)以上人民政府土地管理部門申請(qǐng)變更土地登記?！　∥濉⑵渌鲑Y形式　　從我國(guó)（公司法）的規(guī)定來看，除以上列舉的四種出資形式外，股東還可以根據(jù)自身及公司的實(shí)際情況，選擇其他“可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資”?！　?shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等形態(tài)的資本占公司注冊(cè)資本的比例問題，我國(guó)立法雖未直接規(guī)定，但從全體股東的貨幣出資金額不得低于公司注冊(cè)資本30%的規(guī)定來看，公司除貨幣以外的其他形態(tài)的資本占公司注冊(cè)資本的比例，最多不得超過70%?！　」蓶|以除貨幣以外的其他形式出資的，除必須依法進(jìn)行資產(chǎn)的評(píng)估作價(jià)外，還應(yīng)及時(shí)辦理財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)，否則，則可能被追究虛假出資或出資不到位的法律責(zé)任。第三節(jié)　公司資本的增減 　　一、公司最低注冊(cè)資本額　　依我國(guó)《公司法》的相關(guān)規(guī)定，兩個(gè)以上、50個(gè)以下股東共同投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其注冊(cè)資本的最低限額為人民幣3萬元。一人有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣10萬元。股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣500萬元。法律、行政法規(guī)對(duì)有限責(zé)任公司或股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定?！　「鞣N公司的注冊(cè)資本額都不得低于法定的最低限額。并且，公司一旦確定了注冊(cè)資本額后，不依法定程序，既不能隨意增加注冊(cè)資本，也不得任意減少注冊(cè)資本，這是資本不變?cè)瓌t的要求。但一味地強(qiáng)調(diào)公司資本不變，不利于公司根據(jù)內(nèi)外情況的變化調(diào)整、運(yùn)作資本。于是，增資和減資制度應(yīng)運(yùn)而生?！　《?、公司增資　　公司增資，是指公司依法增加注冊(cè)資本的行為。各國(guó)立法一般都允許公司依法增加資本，我國(guó)亦如此。就增資本身而言，既可以不打破原有的股權(quán)比例、僅在現(xiàn)有股東間完成，亦可通過公開發(fā)行新股或接納新出資人的方式實(shí)現(xiàn)。上市公司一般是通過公開發(fā)行新股的方式增資，而有限責(zé)任公司和不上市的股份有限公司則可以以原股東追加投資或接納新出資人的方式完成增資。　　按我國(guó)《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司增加注冊(cè)資本時(shí)，須遵循下列規(guī)定：　?。?）增資決定應(yīng)由股東會(huì)作出，而且股東會(huì)作出增加資本的決議，必須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東通過；國(guó)有獨(dú)資公司增加注冊(cè)資本的，必須由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定?！　。?）公司增加注冊(cè)資本時(shí)，股東認(rèn)繳新增資本的出資，依照《公司法》關(guān)于設(shè)立有限責(zé)任公司繳納出資的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行?！　。?）公司增加注冊(cè)資本的，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更。股份有限公司（特別是上市公司）增加資本時(shí)，除應(yīng)遵循上述《公司法》中對(duì)有限責(zé)任公司增資時(shí)的一般規(guī)定外，還應(yīng)遵照《證券法》中的相關(guān)規(guī)定完成增資行為。　　按我國(guó)《證券法》第13條的規(guī)定，公司公開發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：　?。?）具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu)；　?。?）具有持續(xù)盈利能力，財(cái)務(wù)狀況良好；　　　（3）最近三年財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無虛假記載，無其他重大違法行為；　　（4）經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件?！　∩鲜泄痉枪_發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)符合經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的條件，并報(bào)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)?！　∪?、公司減資　　公司依法減少注冊(cè)資本的行為。從學(xué)理上看，公司減資可因其具體原因的不同而分為實(shí)質(zhì)上的減資和名義上的減資兩類。　　實(shí)質(zhì)上的減資：因?yàn)楣驹ㄙY本過高而形成大量的過剩資本時(shí)，為避免資本的閑置而由公司將多余的資本返還給股東的行為?！　∶x上的減資：一般是由于公司經(jīng)營(yíng)不佳、虧損過多、造成公司實(shí)有資產(chǎn)大大低于注冊(cè)資本總額時(shí)，公司以減少注冊(cè)資本總額的方法來彌補(bǔ)虧損的行為。　　無論是上述哪一種情況下的減資，按照“資本維持”及“資本不變”原則的要求，都是不能隨便發(fā)生的，而必須依法定的條件及程序進(jìn)行。從理論上來說，立法就公司減資的實(shí)質(zhì)性規(guī)定，至少應(yīng)包括下列內(nèi)容：　　1）公司減資的法定事由：德國(guó)《股份公司法》第222條規(guī)定，公司的減資決定不僅應(yīng)當(dāng)有代表3/4以上表決權(quán)的多數(shù)來決定，而且，應(yīng)當(dāng)明確“為了什么目的削減資本”?！　?）公司減資的法定方式：從各國(guó)公司法的有關(guān)規(guī)定來看，減資不外乎有減少股份總數(shù)、減少每股金額或既減少股份總數(shù)又減少每股金額等若干種方法。一般來講，公司可以自由選擇具體的減資方式。　　3）公司減資的法定程序及注意事項(xiàng)：公司減資是公司內(nèi)部的重大事項(xiàng)，各國(guó)立法通常要求公司遵循一定的程序?！　?）法律責(zé)任：為了規(guī)范公司的減資行為，各國(guó)立法還就公司減資過程中可能出現(xiàn)的違法行為規(guī)定了相應(yīng)的法律責(zé)任?！　∥覈?guó)《公司法》對(duì)減資的實(shí)質(zhì)性條件的規(guī)定較為簡(jiǎn)單，僅要求“公司減資后的注冊(cè)資本不得低于法定的最低限額”，但對(duì)公司減資應(yīng)當(dāng)遵循的程序作了明確且較為詳細(xì)的規(guī)定。我國(guó)公司減資的法定程序是：　?。?）董事會(huì)制定公司減資方案?！　。?）股東會(huì)對(duì)公司減少注冊(cè)資本作出決議?！　。?）編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單?！　。?）通知或公告?zhèn)鶛?quán)人。公司應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊(cè)資本決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保?！　。?）辦理變更登記并公告。按我國(guó)《公司法》第212條的規(guī)定，公司因減少注冊(cè)資本而導(dǎo)致注冊(cè)登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)依法辦理變更登記手續(xù)。公司不依法辦理變更登記的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期登記；逾期不登記的，處以1萬元以上10萬元以下的罰款。第 五 章　股東與股權(quán)第一節(jié)　股　東 　　一、股東的概念　　股東是指通過向公司出資或其他合法途徑獲得公司股權(quán)，并對(duì)公司享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人。是公司設(shè)立、存續(xù)過程中不可或缺的基礎(chǔ)要素。　　嚴(yán)格而言，在公司法上，有限責(zé)任公司股東與股份有限公司股東的內(nèi)涵有所區(qū)別：有限責(zé)任公司股東是指在公司成立時(shí)向公司出資或在公司成立后依法繼受取得股權(quán)，對(duì)公司享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人；股份有限公司股東是指在公司設(shè)立時(shí)或設(shè)立后合法取得股份，對(duì)公司享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人?！　∪欢?，無論是在有限責(zé)任公司還是在股份有限公司，股東概念均具有以下兩個(gè)基本內(nèi)涵：　　其一，股東是公司的成員。一方面，股東與公司相互依存，股東因公司而存在，沒有公司就無所謂股東，而同時(shí)，公司的存在也需要股東的支持，股東的出資是公司資本的最初來源，也是公司成立的物質(zhì)基礎(chǔ)；另一方面，公司一旦成立，股東與公司便相互獨(dú)立，是不同的主體，股東僅僅是公司的成員而已。　　其二，股東是股權(quán)享有者，依法對(duì)公司享有