【正文】 拍到800萬，債權人的權利就有保障了。其他股東則認為：如果賣到800萬，他們行使優(yōu)先購買權的含金量就打折了?！　栴}在于在什么階段行使優(yōu)先購買權？第一種觀點認為在確定底價時行使優(yōu)先購買權，這是公司的觀點。第二種觀點認為，進入拍賣程序，在最高競價出現時行使優(yōu)先購買權。第三種觀點認為，最高競價出現時仍然不是最后價格，要求優(yōu)先購買權的是股東，股東應和競價人一同競價，這樣就把成本抬高了?！　≡谶@個問題上，我們征求了專家的意見。公司法專家堅決認為用拍賣底價。訴訟法專家、破產法專家的意見完全相反：錢最多時行使，使債權人利益最大化。公司股東利益衡量的問題，是一個價值取向；股東的債權人的利益，也是一個價值取向。　　去年年底金信股份持有的博時基金的股票拍賣是建國以來單筆拍賣股拍賣的最高價。金信信托已經進入了破產程序，但它是博時基金的股東，博時基金的股份很值錢。拍賣是對的，它的股權必須通過拍賣來實現它的價值?！　」蓶|之一的招商證券要求行使優(yōu)先購買權。招商證券要求行使底價優(yōu)先購買權，當時拍賣的法院根據有關執(zhí)行規(guī)定拒絕了?，F在在拍賣的程序上，法律規(guī)定——包括司法解釋——是邀請有優(yōu)先購買權的人進入拍賣現場，告知參加競拍的人本場拍賣有具有優(yōu)先購買權的人參與拍賣。規(guī)則是叫價，最高出價者產生時，不許落棰，此時問股東是否行使優(yōu)先購買權。股東如果行使，則繼續(xù)叫價。　　在拍賣時行使優(yōu)先購買權的問題上，大致是目前的情況。我們的基本觀點是，像博時基金采取的方式實際上不是最后的定局。當然，以底價行使優(yōu)先購買權可能也不利于保護股東的債權人。所以最好折中一下，因為它就是底價的發(fā)現機制。（三）股東代表訴訟1．起訴第三人的問題股東代表訴訟的原告必須是股東身份，實際上是代表公司的名義去起訴高管。股東代表能不能起訴高管之外的第三人？　　在股東代表訴訟制度最早發(fā)端的西方國家，只能起訴高管人員，因為高管侵害了公司利益，而公司的運行在高管的控制之下，不能向公司高管主張權利。比如董事長侵害了公司利益，他就是代表公司的，讓公司來起訴董事長是不可能的。所以用股東代表訴訟，為了公司的利益，以自己的名義來起訴高管。這個制度主要針對的是公司高管?！　∧悄懿荒芷鹪V第三人？比如公司高管把資產低價轉讓給第三人。如1000萬的資產以300萬賣給一個親戚，此時股東代表訴訟能否在起訴高管的同時，也起訴交易第三人？　　在這個問題上，在《公司法》修改時是有爭議的?？梢园l(fā)現，2005年《公司法》第一百五十二條第三款規(guī)定：他人侵害公司利益，給公司造成損失的，股東可以依照上述規(guī)定提起訴訟。要注意“侵害公司利益”，問題在于：如果是一個合同當事人，他對公司的行為就不是一個侵權行為，是一個合同交易行為，他能否被起訴？　　在這個問題上，現在是明確的：可以對與公司做交易的合同當事人提起訴訟。但是在審查這個問題時要記住，股東代表訴訟歸根到底原告是代表公司利益的，他所能主張的權利是公司可以主張的權利，所以在要求他人承擔責任時，一定是公司可以要求的。2．擔保另外，我們規(guī)定了股東代表訴訟要求提供擔保。這與剛才提到的確認股東會決議無效的擔保要求的想法是一樣的：防止濫用權利。3．勝訴的利益歸屬我們還規(guī)定了勝訴的利益歸屬一定要歸于公司。因為是公司在受到侵害的情況下，公司不起訴，股東去起訴。實質是公司受到了傷害，所以如果勝訴，應該是公司得到賠償。當然，原告可以請求公司對于其起訴產生的一些費用、財產損失給予合理補償。4．撤訴、和解問題關于撤訴、和解問題，我們規(guī)定得很明確。股東代表訴訟，一經起訴，不能隨便撤訴。在有些情況下，公司與原告股東做交易，讓原告撤訴。實際上這種撤訴、和解，最終損害的是公司利益和其他大多數股東的利益。所以，股東代表訴訟的和解和撤訴必須經過股東會的同意。最近有一個案例就是和解，但前提是要有股東會決議，以免和解侵害了公司的整體利益，進而侵害其他股東的利益。答疑（一）實物出資瑕疵的責任股東以實物出資，已交付，但未辦理過戶手續(xù)，對其他股東承擔怎樣的責任？　　《公司法》第二十八條就應當如何承擔責任只規(guī)定了一句話，司法解釋中的規(guī)定更具體一些。股東以實物出資，已經交付，但是沒有辦理過戶手續(xù)，在這種情況下，可能是違約的。但是違約首先要看出資合同中關于違約是怎樣約定的。如果沒有約定，我們認為違約僅僅是一個輕微瑕疵，只要能在一定時間內進行補正，沒有給公司造成實質性侵害、沒有給其他股東造成實質性侵害的情況下，要求承擔侵權方面的違約責任，可能不會得到支持。除非能證明沒有及時辦理過戶導致的損失?！　‘斎?，還有另外的情況——辦理了過戶，但是沒有交付公司使用，這種出資瑕疵才是對公司實質上的侵害?！　≡诔鲑Y方面的違約責任，首先要補救。其次，因此而造成的其他損失，如果有約定，按照約定辦理。（二）隱名股東問題國有企業(yè)改制為有限公司時，由于投資人超額，改制方案規(guī)定，若干出資人合伙作為一名股東，并推定一名股東代表。那么未在股東名冊上記載的出資權利能否認定為股權？這些出資人是否可視為隱名股東？隱名股東是否享受出資權？　　這個問題很有意義。隱名股東與實質股東的情況非常普遍。在實踐中經常有職工持股會，然后推舉一個人作為股東代表登記。其他的人是股東嗎？當然不是正式股東，但可以是隱名股東。關鍵在于這些隱名股東與公司的關系如何？因為是隱名的，公司可能不知道他們是股東。所以，隱名股東沒有權利直接與公司對話，只能通過其代表向公司主張權利。我認為這是公司與隱名股東最根本的關系，公司只認股東名冊上的股東?！　∮羞@樣的案例：股東代表隱瞞隱名股東，把他名下的股權出賣給公司的高管。公司高管買受這些股權之后，職工們有異議：我們的股權怎么被你賣了？于是到法院起訴，要求認定合同無效。高管說：我與他訂約受讓他的股權，這個股權在名義上就是他的，適用外觀主義原則。我向他買，他有權賣給我，這應該是有效的。　　我認為這時可以適用外觀主義原則。但是有一點，適用外觀主義原則相對人應當是善意的，即明知這個權利外觀是假的，那么就是惡意的，不能適用外觀主義原則。只有確實合理信賴這個權利外觀，即你是善意的，才能適用。作為高管是參與公司改制方案的確定的，理所應當知道這個股東的真實代表身份，如果還信賴這個權利外觀，這是不合理的，因此不能適用外觀主義原則?！　∵@是隱名股東與實質股東的關系問題。在這種情況下，第三人要適用外觀主義原則，最重要的就是信賴關系。如果是非善意的，那么信賴就不適合，不能適用外觀主義原則。所以這個轉讓就認定無效。（三）虛假出資、股權轉讓責任某擔保公司注冊資本5000萬，由四個自然人共同出資。后因經營不善，出資人將股權作價轉讓給一注冊資金僅為50萬元的有限公司，且約定轉讓款一次性以現金方式支付?，F債權人申請法院執(zhí)行中發(fā)現該公司無可供執(zhí)行的財產。如構成虛假出資、虛假股權轉讓，是否可以直接追加這些自然人為被執(zhí)行人？　　在這個問題上，我們的基本觀點是，只要有證據證明通過這種轉讓行為逃避責任，都可以追究責任。這是我們的基本概念。但是有兩點：第一，不能在執(zhí)行中直接追加，因為這樣的事實十分復雜；第二，要注意的是，這樣的事情會比較困難，因為事實證明很困難。原告如果要主張權利，必須把轉讓的過程清晰地描述出來，并且通過這種事實的描述能夠證明被告惡意逃避債務。這是很不容易的。（四）解散公司費用問題股東請求解散公司訴訟，訴訟費用如何計算？　　請求解散公司與請求清算是兩種類型的訴訟。請求解散公司的訴訟費當時在司法解釋中是有規(guī)定的。之所以后來刪掉的原因是現在訴訟費的管理不由最高院規(guī)定，而由國務院來規(guī)定。訴訟費收費辦法原來是法院制定的，后來大家認為法院自己定價、自己收費不好，人大代表對這種情況提出了質疑。所以后來就沒有規(guī)定?！　‖F在請求解散公司的訴訟比較亂。我們現在的觀點是：請求解散訴訟應與請求清算訴訟區(qū)別開來。請求解散公司實際上是一個確認之訴，所以收費應該按確認之訴來收。這是我們傾向的觀點?！　」厩逅阖敭a應當參照《破產法》規(guī)定的清算辦法來收費。當然，具體的收費現在還在探索中。（五）假名簽訂合同的責任自然人用假名簽訂合同，并惡意拖欠款項，法院能否以詐騙犯罪移送公安機關立案偵查？　　這不是公司法的問題。我認為用假名簽訂合同要把握證據，如果惡意拖欠款項或者惡意侵占他人財產，可能還需要有關當事人向有關機關去主張、舉報，或者以侵占罪直接起訴。（六）固定資產出資問題股東以部分固定資產對公司貸款，該部分固定資產可否作為公司貸款？如果是，該部分固定資產與公司的法律關系如何認定？　　這個問題首先是一個評估問題。如果這個固定資產作價30萬入股，評估了1000萬。這1000萬對于公司而言，可以作為公司對出資股東的債務。當然，還要看公司章程如何約定。如果其他股東在出資方面都有底價，都用30%作為溢價，那就是另外一回事。溢價所得是公司的資本公積金，是公司積累的財產，可以用于公司分配或彌補虧損。（七）最低注冊資本問題對于新設立的公司，法律要求的最低注冊資本是10萬。若以10萬注冊公司，但工商部門以注冊資本過低要求追加注冊資本或不予注冊，是否可以？有否法律依據？　　我覺得《公司法》對于注冊資本有一般性的要求，沒有特別的數額要求。現在《公司法》規(guī)定的注冊資本門檻是很低的，是3萬。如果以10萬注冊資本，工商管理部門認為注冊資本過低，用《公司法》來衡量這個要求，是不能說它過低的。（八）公司僵局問題甲乙兩自然人股東各占50%股份。甲為法定代表人，但公章、財務、賬簿等，甚至連公司辦公地點的鑰匙也不在掌握中，對公司完全失去控制。法定代表人想提出解散，但協(xié)商解決不了，甲如何訴訟？　　首先，他應該通過內部程序，兩個股東召開股東會，就公司的管理作出決議。50%對50%有可能形成公司僵局。其次，在公司僵局的情況下，他可以以公司僵局的原因提起解散公司之訴。（九）股權價值問題在購買某公司的股權后發(fā)現該股權包含的資產以及出產方提供的產品與約定不符，如何保護股東的利益？　　在了解股權價值時，當然要了解公司的財務狀況，根據公司的財務狀況、發(fā)展前景來作出評估。如果在作調查時受到了欺詐，有兩個救濟途徑：第一，請求解除合同，當然這要看受到的欺詐是否達到了嚴重的程度，導致其根本性地不能認識股權價值；第二，請求相應的賠償，這要看具體的財務狀況。（十）追加執(zhí)行股東財產問題有限責任公司和股份有限公司作為被執(zhí)行人時，在什么情況下可以追加股東作為被執(zhí)行人？股東被追加為被執(zhí)行人后需承擔什么責任？　　這個問題我們一直在與執(zhí)行部門商議，他們在追加被執(zhí)行人時相當慎重。公司被執(zhí)行時，發(fā)現公司的財產不足以清償債務，如果債權人提出證據證明股東抽逃了資產，要求追加被執(zhí)行人，我們認為這樣的事實要經過法院的認定，這樣的責任必須經過法定的生效判決來承擔，而不能僅僅通過執(zhí)行程序?！　≡谶@個問題上，目前的執(zhí)行還有所欠缺。在最高法院的層面上，我們與執(zhí)行局的意見基本是一致的：如果沒有經過法定程序的審查，不能輕易追加股東作為被執(zhí)行人。（十一）撤銷權問題根據《公司法》第七十二條第二、三款行使撤銷權缺乏法律支持。因為《合同法》規(guī)定的可撤銷的情形，如顯示公平、重大誤解并不包括第七十二條?！　∥艺J為提出這些問題的意義在于促使我們更深入地去思考問題。我想撤銷權行使的法律依據并不完全或僅僅是《合同法》的規(guī)定，比如第七十二條第二、三款的情形。在一般意義上說，如果自己的權利被他人的行為——包括合同行為——所侵害，被侵害權利的行為人都應該有法律的救濟，行使撤銷權的法律依據并不僅僅是《合同法》。（十二）出資瑕疵相關責任問題股東甲工商聯出資50%，經理乙出資30%，職工丙出資20%，登記了一個有限責任公司。實際甲出資為零，乙部分出資，甲實際掌控公司，丙不知情。兩年后，股東甲將50%的股權無償轉讓體育中心并變更工商登記?，F在因公司經營不善，被吊銷營業(yè)執(zhí)照。債權人起訴后，公司無力償債。請問：原甲股東工商聯有無民事責任？現甲股東體育中心有何民事責任——對出資不到位并不知情？清算組如何組織？　　第一，對原甲股東（工商聯）可以追究出資不到位的責任?！　〉诙?，我從事實描述上推定一下事實：即受讓人體育中心受讓股權時支付了價款給原股東，原股東在沒有出資的情況下把價款拿走了，因為體育中心不知情。體育中心履行了合同，但對原股東出資瑕疵不知情，我們認為受讓人和工商聯對外都要承擔瑕疵出資責任，但對內受讓人可以向工商聯追償?！　〉谌?，清算組的構成在一般情況下是公司的股東、管理人員。在困難的情況下，法院可以指定有關中介機構。我們現在要求法院充分發(fā)揮中介機構的作用。