【正文】 法益侵害發(fā)生時(shí)，犯罪行為終了但法益侵害狀態(tài)繼續(xù)存在的情形。如盜竊罪。 繼續(xù)犯，指法益侵害持續(xù)存在期間，犯罪行為也持續(xù)存在的情形。如非法拘禁罪。 第三章 犯罪成立條件 基本要求： 了解：犯罪構(gòu)成的概念，犯罪構(gòu)成與犯罪概念的關(guān)系，犯罪構(gòu)成的分類，犯罪排除事由（即違法阻卻事由）的概念、特征與種類。 理解：構(gòu)成要件要素的分類，犯罪構(gòu)成的特點(diǎn)，犯罪構(gòu)成的共同要件，具體犯罪構(gòu)成要件的確定方法，犯罪客體，正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)以及其他犯罪排除事由的本質(zhì)與成立條件。 熟悉并能夠運(yùn)用：作為，不作為，因果關(guān)系，正當(dāng)防衛(wèi)與緊急避險(xiǎn)的成立條件，無過當(dāng)防衛(wèi)，刑事責(zé)任能力，刑事責(zé)任年齡，故意，過失，事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤。 第一節(jié) 概說 本節(jié)考點(diǎn)與命題模式分析： 構(gòu)成要件要素的分類是本節(jié)重要的考點(diǎn)。不同的構(gòu)成要件要素類別，其符合性判斷的思路和方法存在差別，所以需要考生區(qū)分不同的構(gòu)成要件要素。相應(yīng)地，常見考法就是判斷具體犯罪的某一構(gòu)成要件要素屬于客觀違法的要素還是主觀有責(zé)的要素，是記述的構(gòu)成要件要素還是規(guī)范的構(gòu)成要件要素，是積極的構(gòu)成要件要素還是消極的構(gòu)成要件要素，是成文的構(gòu)成要件要素還是不成文的構(gòu)成要件要素等。 犯罪成立條件就是所謂的犯罪構(gòu)成，也是指犯罪的認(rèn)識(shí)和認(rèn)定體系。刑法理論上存在不同的犯罪構(gòu)成理論，因?yàn)榉缸飿?gòu)成要素基本一致，但各要素之間的組合方式不一樣，即體系化不一樣，這導(dǎo)致認(rèn)識(shí)思路和判斷順序存在差別。這主要屬于方法之爭(zhēng)，絕大多數(shù)的結(jié)論仍然一致。但是方法之間在科學(xué)性、合理性、效率性、便捷性上存在區(qū)別。 在民主法治社會(huì)，刑法的適用存在三重風(fēng)險(xiǎn)：其一，一旦發(fā)生引起人心沖動(dòng)的案件，感情上的處罰要求強(qiáng)烈，而不顧刑法有無明確規(guī)定便予以處罰；其二，由于行為人的主觀惡劣，而不管行為客觀上是否侵犯了法益便予以處罰；其三，因?yàn)榍址噶朔ㄒ?，而不問行為人是否具有非難可能性便予以處罰（平野龍一語）。在認(rèn)識(shí)和認(rèn)定犯罪過程中，為了防止這三重風(fēng)險(xiǎn)，成立犯罪就要求行為符合刑法規(guī)定的構(gòu)成要件、行為侵犯了法益、行為人對(duì)符合構(gòu)成要件的違法行為具有責(zé)任。 犯罪的本質(zhì)在于法益侵犯，但思想和觀念不能侵犯法益，只有客觀行為才能侵犯法益，所以刑法禁止的是具有法益侵犯性的行為。在罪刑法定原則的框架下，刑法通過客觀行為的描述實(shí)現(xiàn)對(duì)犯罪行為的法定化：刑法之所以類型化地描述行為，是因?yàn)檫@種行為具有法益侵犯的特性。所以，犯罪的客觀構(gòu)成要件及其具體要素必須表明和反映值得處罰程度的法益侵犯性：行為要素要求具有法益侵犯性（法益侵犯的危險(xiǎn)和法益侵犯的實(shí)害）；行為對(duì)象要求反映或體現(xiàn)法益；危害結(jié)果就是法益侵犯的危險(xiǎn)狀態(tài)或者實(shí)害結(jié)果本身；有的行為法益侵犯程度要達(dá)到犯罪程度，還要求客觀上行為具有特定身份（構(gòu)成身份或者定罪身份）；客觀上不存在違法阻卻事由，否則客觀行為仍然沒有法益侵犯性。這些構(gòu)成要素組成的有機(jī)整體表明其法益侵犯達(dá)到了犯罪程度。 構(gòu)成犯罪的是行為，受到處罰的是行為人。行為人受處罰的前提是對(duì)客觀上實(shí)施的法益侵犯行為具有責(zé)任，即能夠?qū)⒎ㄒ媲址感袨闅w責(zé)于行為人：行為人對(duì)其實(shí)施的客觀違法行為在主觀上具有故意或者過失的心理聯(lián)系，才能將該行為歸責(zé)于行為人；有的犯罪還要求行為人主觀上具有特定目的或者動(dòng)機(jī)。但是行為人也可能因?yàn)槟挲g或者特殊的精神狀態(tài)阻卻責(zé)任。 綜上，犯罪成立條件可以分為客觀（違法）構(gòu)成要件與主觀（責(zé)任）構(gòu)成要件，主客觀相統(tǒng)一是二者關(guān)系的基本要求。犯罪成立條件圖示如下： 違法（客觀）構(gòu)成要件：構(gòu)成要件符合性（行為、行為對(duì)象、結(jié)果、構(gòu)成身份）； 違法性阻卻事由（正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)、其他違法阻卻事由）。 責(zé)任（主觀）條件：責(zé)任條件（故意、過失、目的與動(dòng)機(jī)）； 責(zé)任阻卻事由（責(zé)任能力、違法性認(rèn)識(shí)可能性、期待可能性）。 一、犯罪構(gòu)成（犯罪成立條件）概述 【知識(shí)要點(diǎn)】 ：犯罪構(gòu)成是認(rèn)定犯罪的具體法律標(biāo)準(zhǔn)，犯罪概念揭示犯罪的本質(zhì)與基本特征；犯罪構(gòu)成是犯罪概念的具體化，犯罪概念是犯罪構(gòu)成的基礎(chǔ)。 ：性質(zhì)上具有法定性；內(nèi)容上具有主客觀統(tǒng)一性；與社會(huì)危害性具有統(tǒng)一性；認(rèn)定犯罪的法律標(biāo)準(zhǔn)。 （1）基本的犯罪構(gòu)成與修正的犯罪構(gòu)成 （2）完結(jié)的犯罪構(gòu)成與待補(bǔ)充的犯罪構(gòu)成 （3）單一的犯罪構(gòu)成與復(fù)雜的犯罪構(gòu)成 4.“情節(jié)嚴(yán)重”的性質(zhì) （1）要求“情節(jié)嚴(yán)重”才成立犯罪的，“情節(jié)嚴(yán)重”屬于犯罪構(gòu)成要件。例如第243條誣告陷害罪的規(guī)定。 （2）成立犯罪不要求“情節(jié)嚴(yán)重”，這種情形“情節(jié)嚴(yán)重”是法定刑升格條件或者從重處罰條件。 二、犯罪構(gòu)成要件要素的分類 【知識(shí)要點(diǎn)】 （1）記述的構(gòu)成要件要素與規(guī)范的構(gòu)成要件要素 記述的構(gòu)成要件要素：在解釋構(gòu)成要件要素和認(rèn)定是否存在符合構(gòu)成要件要素的事實(shí)時(shí)，只需要法官的認(rèn)識(shí)活動(dòng)即可確定的構(gòu)成要件要素。 規(guī)范的構(gòu)成要件要素：在解釋構(gòu)成要件要素和認(rèn)定是否存在符合構(gòu)成要件要素的事實(shí)時(shí)，需要法官的規(guī)范的、評(píng)價(jià)的價(jià)值判斷才能認(rèn)定的構(gòu)成要件要素。 （2）積極的構(gòu)成要件要素與消極的構(gòu)成要件要素 積極的構(gòu)成要件要素：積極的、正面的表明犯罪成立的要素。消極的構(gòu)成要件要素：消極的、反面的否定犯罪成立的要素。 因?yàn)樾谭ㄒ?guī)定什么行為構(gòu)成犯罪，所以刑法中大多數(shù)構(gòu)成要件都是積極的構(gòu)成要件要素，消極的構(gòu)成要件極為罕見，例如刑法389 條第三款的規(guī)定：“因被勒索給予國(guó)家工作人員以財(cái)物，沒有獲得不正當(dāng)利益的，不是行賄?！? （3）客觀的構(gòu)成要件要素和主觀的構(gòu)成要件要素 客觀的構(gòu)成要件要素：表明行為外在的、客觀面的要素，例如行為、對(duì)象、結(jié)果、構(gòu)成身份等。 主觀的構(gòu)成要件要素：表明行為人內(nèi)心的、主觀面的要素，例如故意過失、目的、動(dòng)機(jī)等。 （4）成文的構(gòu)成要件要素與不成文的構(gòu)成要件要素 成文的構(gòu)成要件要素：刑法條文明文規(guī)定的要素。絕大多數(shù)的構(gòu)成要件都是成文的構(gòu)成要件要素。 不成文的構(gòu)成要件要素：刑法條文表面上沒有規(guī)定，但實(shí)質(zhì)上是必須具備的要素。例如“以非法占有為目的”就是盜竊罪的不成文的構(gòu)成要件要素。 （5）共同的構(gòu)成要件要素與非共同的構(gòu)成要件要素 共同的構(gòu)成要件要素：任何犯罪都必須具備的犯罪構(gòu)成要件要素。例如行為。 非共同的構(gòu)成要件要素：部分犯罪成立要求的犯罪構(gòu)成要件要素。例如目的、動(dòng)機(jī)、構(gòu)成身份。 【經(jīng)典考題7】（2008年試卷二第51題）關(guān)于構(gòu)成要件要素的分類，下列哪些選項(xiàng)是正確的？ 販賣是記述的構(gòu)成要件要素，淫穢物品是規(guī)范的構(gòu)成要件要素 販賣是記述的構(gòu)成要件要素，毒品是規(guī)范的構(gòu)成要件要素 婦女是記述的構(gòu)成要件要素，猥褻是規(guī)范的構(gòu)成要件要素 ，非法占有目的是不成文的構(gòu)成要件要素 解析： 本題考核要點(diǎn)在于犯罪構(gòu)成要件要素的分類。 “販賣”這一行為要素的理解以及判斷客觀事實(shí)是否符合“販賣”的這一要素的認(rèn)定，只需要一般的認(rèn)識(shí)活動(dòng)與基本的對(duì)比判斷就可以得出結(jié)論，司法者與社會(huì)上一般人的理解不會(huì)有所不同，所以屬于記述的構(gòu)成要件要素。但對(duì)“淫穢物品”的理解以及判斷客觀事物是否屬于“淫穢物品”，需要司法者根據(jù)一定的社會(huì)價(jià)值觀念判斷，解釋者和司法者可能因?yàn)閮r(jià)值觀乃至社會(huì)文化心理的不同而得出不同的結(jié)論，所以屬于規(guī)范的構(gòu)成要件要素。A選項(xiàng)正確。 “毒品”的理解以及判斷某一物品是否屬于毒品，并不需要解釋者或者司法者的價(jià)值規(guī)范評(píng)價(jià)，相反，根據(jù)一般的認(rèn)識(shí)活動(dòng)，或者基于毒品的基本屬性就可以直接認(rèn)定其是否屬于毒品，不同的解釋者或司法者就此不會(huì)得出不同結(jié)論，所以“毒品”屬于記述的構(gòu)成要件要素。B選項(xiàng)錯(cuò)誤。 “婦女”的理解以及判斷行為對(duì)象是否屬于婦女，只需要一般的認(rèn)識(shí)活動(dòng)，所以“婦女”屬于記述的構(gòu)成要件要素。對(duì)“猥褻”的理解以及判斷某具體行為是否屬于猥褻行為，通過簡(jiǎn)單的認(rèn)識(shí)活動(dòng)難以確定，這需要解釋者或者司法者根據(jù)社會(huì)價(jià)值觀念、風(fēng)俗習(xí)慣、行為人與被害人的關(guān)系等作出具體判斷，不同的解釋者或者司法者可能在解釋結(jié)論上存在分歧，所以“猥褻”屬于規(guī)范的構(gòu)成要件要素。C選項(xiàng)正確。 ：“以暴力、脅迫或者其他方法搶劫公私財(cái)物的，處……”，其中“以暴力、脅迫或者其他方法搶劫公私財(cái)物的”是刑法條文明文規(guī)定的客觀要素。但為了區(qū)分搶劫罪與故意毀壞財(cái)物罪或者其他犯罪，要求行為人行為時(shí)具有“非法占有目的”，這一目的并非刑法條文明確規(guī)定，所以屬于“不成文的構(gòu)成要件要素”。D選項(xiàng)正確。 本題正確答案為ACD。 【經(jīng)典考題8】（T20080251）《刑法》第三百八十九條第一款規(guī)定：“為謀取不正當(dāng)利益，給予國(guó)家工作人員以財(cái)物的，是行賄罪。”同條第三款規(guī)定：“因被勒索給予國(guó)家工作人員以財(cái)物，沒有獲得不正當(dāng)利益的，不是行賄?！标P(guān)于上述規(guī)定，下列哪些選項(xiàng)是正確的？ A.“為謀取不正當(dāng)利益”是客觀的構(gòu)成要件要素 B.“不正當(dāng)利益”是規(guī)范的構(gòu)成要件要素 C.“給予國(guó)家工作人員以財(cái)物”是客觀的構(gòu)成要件要素、積極的構(gòu)成要件要素 ，屬于消極的構(gòu)成要件要素 解析：本題主要考核應(yīng)用構(gòu)成要件要素分類標(biāo)準(zhǔn)理解具體條文的規(guī)定。 ，即給予國(guó)家工作人財(cái)物的行為，而非謀取不正當(dāng)利益的行為，所以“為謀取不正當(dāng)利益”并非本罪的客觀行為，而是行為人的主觀目的，所以屬于主觀的構(gòu)成要件要素。A選項(xiàng)錯(cuò)誤。 考點(diǎn)引申： （1）“為……”的表述方式在刑法中有的時(shí)候是對(duì)目的的描述，例如行賄罪中的“為謀取不正當(dāng)利益”，第319條騙取出境證件罪中的“為組織他人偷越國(guó)（邊）境使用的”；但是，在有的場(chǎng)合卻是對(duì)客觀行為一部分的描述，例如受賄罪中的“為他人謀取利益的”就是受賄罪客觀行為的一部分，指行為人承諾為他人謀取利益。 （2）判斷刑法條文中的某個(gè)表述是屬于客觀還是主觀構(gòu)成要件，首先需要判斷這一表述是關(guān)于什么要素的描述，如果是關(guān)于該罪行為、對(duì)象、結(jié)果或者構(gòu)成身份的描述，那就屬于客觀構(gòu)成要件要素；如果屬于故意、過失或者目的、動(dòng)機(jī)的描述，就屬于主觀構(gòu)成要件要素。 “不正當(dāng)利益”的理解和判斷需要根據(jù)國(guó)家有關(guān)法律、法律、國(guó)家政策甚至社會(huì)倫理價(jià)值規(guī)范進(jìn)行判斷，簡(jiǎn)單的認(rèn)識(shí)活動(dòng)或者對(duì)比難以得出結(jié)論，所以屬于規(guī)范的構(gòu)成要件要素。B選項(xiàng)正確。 3.“給予國(guó)家工作人員以財(cái)物”就是對(duì)行賄行為本的直接描述，屬于客觀構(gòu)成要件要素的范疇；而且是從正面積極地界定什么行為是行賄，屬于積極的構(gòu)成要件要素。C選項(xiàng)正確。 “因被勒索給予國(guó)家工作人員以財(cái)物，沒有獲得不正當(dāng)利益的，不是行賄”，是在前兩款規(guī)定什么行為構(gòu)成行賄罪后，再規(guī)定什么行為不構(gòu)成犯罪的，屬于從消極、反面的角度排出構(gòu)成犯罪的可能性，所以屬于消極的構(gòu)成要件要素。D選項(xiàng)正確。 考點(diǎn)引申：注意區(qū)分消極的構(gòu)成要件要素與從輕、減輕或者免除處罰的規(guī)定。前者是不成立犯罪的條件，后者是成立犯罪，但存在從寬處罰情節(jié)，因而只是處罰原則的規(guī)定。 本題正確答案為BCD。 【活學(xué)活用15】關(guān)于構(gòu)成要件要素的說法，下列說法正確的是（ ） “為他人謀取利益的”，屬于主觀要件中目的的內(nèi)容；騙取出境證件罪中“為組織他人偷越國(guó)(邊) 境使用的”，屬于客觀要件中行為的內(nèi)容。 “兒童”屬于記述的構(gòu)成要件要素，“猥褻”屬于規(guī)范的構(gòu)成要件要素。 、搶奪槍支彈藥罪的成立要求行為人具有非法占有目的，但這一目的屬于不成文的構(gòu)成要件要素。 “行賄人在被追訴前主動(dòng)交待行賄行為的，可以減輕處罰或者免除處罰”的規(guī)定，屬于消極的構(gòu)成要件要素，不屬于法定減輕處罰情節(jié)。 本題正確答案為BC。本題要點(diǎn)說明：D選項(xiàng)中的規(guī)定，不是消極的構(gòu)成要件要素，而是從寬處罰情節(jié)。第二節(jié) 違法性構(gòu)成要件（客觀構(gòu)成要件符合性） 本節(jié)考點(diǎn)與命題模式分析： ，“下列關(guān)于不作為犯罪，說法正確（錯(cuò)誤）的是”是最常見的考法。偶爾也會(huì)考核作為、不作為的區(qū)分和聯(lián)系。 ，即成立故意犯罪必須要求行為人認(rèn)識(shí)到是或者可能是該罪的行為對(duì)象。 ，其中重點(diǎn)罪名的結(jié)果加重犯的認(rèn)定以及與其他犯罪的關(guān)系，是命題的主要切入點(diǎn)。例如，“下列屬于搶劫致人死亡的是”。此外，其他情節(jié)加重犯、結(jié)合犯也是?？贾R(shí)點(diǎn)。 ，“關(guān)于刑法上的因果關(guān)系，下列說法正確（錯(cuò)誤）的是”是常見考法。其中因果關(guān)系的特殊情形更是命題的主要切入點(diǎn)：對(duì)行為結(jié)構(gòu)有特殊要求的犯罪的因果關(guān)系判斷（詐騙罪等），因果關(guān)系中斷理論，被害人特殊體質(zhì)等。 ，偶爾也會(huì)涉及命題。 ，常見考法就是“下列關(guān)于單位犯罪的說法，正確（錯(cuò)誤）的是”，主要考核內(nèi)容是一些基本的命題判斷。 一、客觀構(gòu)成要件概述 【知識(shí)要點(diǎn)】 犯罪客觀構(gòu)成要件是刑法規(guī)定的，說明行為對(duì)刑法所保護(hù)的法益的侵犯性，而為成立犯罪所必須具備的各種客觀要素。 構(gòu)成要件的機(jī)能： （罪刑法定主義的機(jī)能）； ； ； 。 二、危害行為 【知識(shí)要點(diǎn)】 （一）概述 ：基于人的意識(shí)和意志支配實(shí)施的客觀上侵犯法益的身體活動(dòng)。危害行為三特征： （1）有體性：身體活動(dòng)包括舉動(dòng)和靜止，不包括犯意形成與流露。 注意區(qū)別言論與發(fā)表言論（言論屬于思想、觀念的范疇，但發(fā)表言論屬于行為的范疇）。 （2）有意性：刑法只調(diào)整有意識(shí)和有意志支配和控制的行為，而不包括反射動(dòng)作、睡夢(mèng)中的舉動(dòng)等等。 （3）有害性：刑法只禁止在客觀上危害社會(huì)的行為，對(duì)社會(huì)無害的身體舉止不會(huì)被規(guī)定在刑法中。其社會(huì)危害表現(xiàn)為法益侵犯性，包括對(duì)法益的實(shí)際侵犯和侵犯危險(xiǎn)。 注意：行為是否具有法益侵犯性，是以客觀事實(shí)作為標(biāo)準(zhǔn)來判斷，而非以行為人主觀認(rèn)識(shí)的事實(shí)為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行判斷。具體來說，應(yīng)