【正文】 件和提供設計、施工、維修、產(chǎn)品銷售、中介服務或與本企業(yè)有其他業(yè)務關聯(lián)關系的企業(yè)；禁止職工投資與本企業(yè)經(jīng)營同類業(yè)務的企業(yè)。提示：國有企業(yè)中層以上管理人員，已投資持股上述不得投資持股的企業(yè)，應在《意見》印發(fā)1年內(nèi)轉(zhuǎn)讓所持股份或辭去所任職務；其他職工晉升為中層以上管理人員的，須在晉升后6個月內(nèi)轉(zhuǎn)讓所持股份。 規(guī)范國有企業(yè)與職工持股、投資企業(yè)的關系 國有企業(yè)剝離部分業(yè)務、資產(chǎn)設立職工持股的新公司，不得與原國有企業(yè)經(jīng)營同類業(yè)務；新公司從原國有企業(yè)取得的關聯(lián)交易收入或利潤不得超過總收入或利潤的三分之一。四、企業(yè)改制后有關法律責任的承擔(一)企業(yè)公司制改制（P72）企業(yè)以其部分資產(chǎn)和相應債務與他人組建新公司，對所轉(zhuǎn)移的債務，債權(quán)人認可的，由新設公司承擔民事責任；對所轉(zhuǎn)移的債務未通知債權(quán)人，或雖通知債權(quán)人但其不予認可的，由原企業(yè)承擔民事責任。原企業(yè)無力償還債務，新設公司在所接收的財產(chǎn)范圍內(nèi)與原企業(yè)承擔連帶民事責任。11【例題?單選題】凱天公司以部分資產(chǎn)和債務與蘭光公司組建蘭天公司，對所轉(zhuǎn)移的債務未通知債權(quán)人浩海公司。浩海公司向凱天公司主張債權(quán)時，發(fā)現(xiàn)凱天公司無力償還債務，此時該債務（ ）。（2011年）A．應由蘭天公司承擔B．應由凱天公司承擔C．應由蘭天公司于凱天公司承擔無限連帶民事責任D．應由蘭天公司在所接受資產(chǎn)范圍內(nèi)與凱天公司承擔連帶民事責任答案：D企業(yè)以優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)與他人組建新公司，將債務留在原企業(yè)，債權(quán)人以新設公司和原企業(yè)為共同被告主張債權(quán)的，新設公司在所接收的財產(chǎn)范圍內(nèi)與原企業(yè)共同承擔連帶責任。 (二)股份合作制改革（P73）企業(yè)進行股份合作制改制時，參照公司法有關規(guī)定，公告通知了債權(quán)人，股份合作制改制后，債權(quán)人就原企業(yè)出資人隱瞞或遺漏的債務起訴股份合作制企業(yè)的，如債權(quán)人在公告期內(nèi)申報過該債權(quán)，股份合作制企業(yè)承擔民事責任，可向原企業(yè)出資人追償；如債權(quán)人在公告期內(nèi)未申報過債權(quán)，則股份合作制企業(yè)不承擔民事責任，債權(quán)人可另行起訴原企業(yè)出資人。(三)企業(yè)分立債權(quán)人向分立后的企業(yè)主張債權(quán)的，企業(yè)分立時，對原企業(yè)債務承擔有約定、并經(jīng)債權(quán)人認可的，按約定處理。企業(yè)分立時，對原企業(yè)債務沒有約定或約定不明，或債權(quán)人對約定不予認可的，分立后的企業(yè)承擔連帶責任。分立企業(yè)承擔連帶責任后，各分立企業(yè)對原企業(yè)債務承擔有約定，按約定處理；沒有約定或約定不明的，根據(jù)企業(yè)分立時的資產(chǎn)比例分擔?！纠}?多選題】2009年，甲公司決定分立出乙公司單獨經(jīng)營。甲公司原有負債5000萬元，債權(quán)人主要包括丙銀行、供貨商丁公司和其他一些小債權(quán)人。在分立協(xié)議中，甲、乙公司約定：原甲公司債務中，對丁公司的債務由分立出的乙公司承擔，其余債務由甲公司承擔，該債務分擔安排經(jīng)過了丁公司的認可，但未通知丙銀行和其他小債權(quán)人。下列表述中，符合公司法律制度規(guī)定的有（ ）。A、丁公司有權(quán)要求甲、乙連帶清償其債務 B、丙銀行有權(quán)要求甲、乙連帶清償其債務C、小債權(quán)人有權(quán)要求甲、乙連帶清償其債務D、甲、乙公司不得對債務分擔作出約定答案：BC第六節(jié) 企業(yè)并購法律實務 一、企業(yè)并購概述（一）企業(yè)并購的概念（P74） 企業(yè)并購一般是指企業(yè)的兼并和收購。收購是指一家企業(yè)購買另一家企業(yè)的資產(chǎn)或股權(quán)，以獲得該企業(yè)的資產(chǎn)所有權(quán)或?qū)υ撈髽I(yè)的控制權(quán)。所謂獲得控制權(quán)，就中國的上市公司投資者而言，是指具備下列情形之一：（1）投資者持有上市公司50％以上的股權(quán)；（2）投資者可以實際支配上市公司股份表決權(quán)超過30％；（3）投資者通過實際支配上市公司表決權(quán)能夠決定公司董事會半數(shù)以上成員的選任；（4）投資者依其可實際支配的上市公司股份表決權(quán)足以對公司股東大會的決議產(chǎn)生重大影響?！纠}?多選題】根據(jù)上市公司收購法律制度的規(guī)定，下列情形中，屬于表明投資者獲得或擁有上市公司控制權(quán)的有（ ）。A、投資者為上市公司持股50%以上的控股股東B、投資者可實際支配上市公司股份表決權(quán)超過30％C、投資者通過實際支配上市公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會1/3成員選任D、投資者依其可實際支配的上市公司股份表決權(quán)足以對公司股東大會的決議產(chǎn)生重大影響答案：ABD解析：有下列情形之一的，為擁有上市公司控制權(quán)：(1)投資者為上市公司持股50%以上的控股股東；(2)投資者可以實際支配上市公司股份表決權(quán)超過30%；(3)投資者通過實際支配上市公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會“半數(shù)以上”成員選任；(4)投資者依其可實際支配的上市公司股份表決權(quán)足以對公司股東大會的決議產(chǎn)生重大影響。（二）企業(yè)并購的方式（P75）10 股權(quán)并購； 資產(chǎn)并購【例題?多選題】企業(yè)并購的主要方式有( )。（2010年）A、股權(quán)并購 B、產(chǎn)品并購 C、資產(chǎn)并購 D、品牌并購 答案：AC（三）股權(quán)并購與資產(chǎn)并購的區(qū)別交易對象和交易主體不同；對目標企業(yè)要求不同；履行的法律程序不同；并購后整合難度不同；適用法律不同。（1）股權(quán)并購首先適用《公司法》和《證券法》，然后適用《合同法》和《民法通則》；（2）而資產(chǎn)并購主要適用《合同法》和《民法通則》，只在公司內(nèi)部決策程序上適用《公司法》。提示：股權(quán)并購和資產(chǎn)并購同樣可以減少市場上競爭對手，改變市場競爭態(tài)勢，因此都要受《反壟斷法》的約束。（四）企業(yè)并購的分類 企業(yè)并購按交易企業(yè)之間關系，可分為三種類型：橫行并購、縱向并購和混合并購。提示：按照并購是否取得目標公司的同意，可將上市公司的并購分為善意并購和惡意并購。二、上市公司并購（一）上市公司并購一致行動人（2012新增）（P77） 投資者有下列情形之一的，構(gòu)成一致行動人：（1）投資者之間有股權(quán)控制關系；（2）投資者受同一主體控制；（3）投資者的董事、監(jiān)事或高級管理人員中的主要成員，同時在另一投資者擔任董事、監(jiān)事或高級管理人員；（4）參股另一投資者，可以對參股公司的重大決策產(chǎn)生重大影響；（5）為投資者取得相關股份提供融資安排的銀行以外的其他法人、組織和自然人；（6）投資者之間存在合伙、合作、聯(lián)營等其他經(jīng)濟利益關系；（7）與投資者持有同一上市公司股份、且持有投資者30％以上股份的自然人；（8）與投資者持有同一上市公司股份、且在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級管理人員；（9）前列兩項人員的父母、配偶、子女及其配偶、配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹及其配偶等近親屬；（10）在上市公司任職的董事、監(jiān)事、高級管理人員及其親屬同時持有本公司股份的，或與其自己或親屬直接或間接控制的企業(yè)同時持有本公司股份；（11）上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員和員工與其所控制或委托的法人或其他組織持有本公司股份?！纠}?多選題】根據(jù)證券法律制度的規(guī)定，在特定情形下，如無相反證據(jù)，投資者將會被視為一致行動人。下列各項中，屬于該特定情形的有（　）。A、投資者之間存在股權(quán)控制關系B、投資者之間為同學、戰(zhàn)友關系C、投資者之間存在合伙關系 D、投資者之間存在聯(lián)營關系答案：ACD解析：投資者之間有股權(quán)控制關系，投資者之間存在合伙、合作、聯(lián)營等其他經(jīng)濟利益關系的，除非有相反證據(jù)，否則均可視為一致行動人。本題B選項投資者之間為同學、戰(zhàn)友，并不存在經(jīng)濟利益關系，不構(gòu)成一致行動人。（二）收購人有下列情形之一的，不得收購上市公司：（2012新增）（P77）負有數(shù)額較大債務，到期未清償，且處于持續(xù)狀態(tài)；最近3年有重大違法行為或涉嫌有重大違法行為；最近3年有嚴重的證券市場失信行為；存在公司法第147條規(guī)定行為的自然人；提示：《公司法》147條規(guī)定的不得擔任公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的5種情形；①無民事行為能力或者限制民事行為能力；②因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年；③擔任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年；④擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年；⑤個人所負數(shù)額較大的債務到期未清償?！纠}?多選題】根據(jù)上市公司收購法律制度的規(guī)定，下列各項中，屬于不得收購上市公司的情形有（　）。 A、收購人負有數(shù)額較大債務，到期未清償 B、收購人最近3年涉嫌有重大違法行為 C、收購人最近3年有嚴重的證券市場失信行為 D、收購人為限制行為能力人 答案：BCD （三）上市公司并購方式（2012新增）（P78） 要約收購。收購人擁有權(quán)益的股份達到一個上市公司已發(fā)行股份的30％時，如繼續(xù)進行收購的，應當采取要約方式，向該上市公司股東發(fā)出全面要約或部分要約。 協(xié)議收購。 收購人通過協(xié)議收購，在一個上市公司擁有權(quán)益的股份達到或超過5%，但未超過30％的，應當按照有關規(guī)定進行權(quán)益披露。協(xié)議收購超過30％的，超過部分應以要約方式進行，符合有關規(guī)定的，可向證監(jiān)會申請豁免要約。間接收購。間接收購導致?lián)碛袡?quán)益的股份達到或超過5％，而未超過30％的，應當按規(guī)定披露；超過30％的，應當發(fā)出全面要約。提示：要約收購的，收購人應向中國證監(jiān)會報送上市公司收購報告書，并載明下列事項：①收購人名稱、住所；收購人關于收購的決定；②被收購的上市公司名稱；③收購目的；④收購股份的詳細名稱和預定收購的股份數(shù)額；⑤收購期限和收購價格；⑥收購所需資金數(shù)額及資金保證；⑦報送上市公司收購報告書時持有被收購公司股份數(shù)額占已發(fā)行股份總數(shù)的比例。三、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè) （一)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的形式（P79）股權(quán)并購(1)外國投資者購買境內(nèi)非外商投資公司股東的股權(quán)，使該境內(nèi)公司變更設立為外商投資企業(yè)；(2)外國投資者認購境內(nèi)非外商投資公司增資，使該境內(nèi)公司變更設立為外商投資企業(yè)。 資產(chǎn)并購(1)外國投資者設立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)并且運營該資產(chǎn)；(2)外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設立外商投資企業(yè)運營該資產(chǎn)。提示：外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，不得造成過度集中、排除或限制競爭；不得擾亂社會經(jīng)濟秩序和損害公共利益；不得導致國有資產(chǎn)流失。（二）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的審批外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的審批機關為商務部或省級商務主管部門。外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)并取得實際控制權(quán)，涉及重點行業(yè)、存在影響或可能影響國家經(jīng)濟安全因素或?qū)е聯(lián)碛旭Y名商標或中華老字號的境內(nèi)企業(yè)實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，當事人應就此向商務部申報。11(三)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的有關規(guī)定外國投資者在并購后設立的外商投資企業(yè)注冊資本中，其出資比例高于25％的，該企業(yè)享受外商投資企業(yè)待遇；低于25％的，除法律和行政法規(guī)另有規(guī)定外，不享受外商投資企業(yè)待遇，審批機關在其批準證書上加注“外資比例低于25％”字樣。外國投資者股權(quán)并購的，并購后所設外商投資企業(yè)承繼被并購境內(nèi)公司的債權(quán)債務。外國投資者資產(chǎn)并購的，出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔其原有的債權(quán)債務。 (四)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)價款的支付（P81）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設立外商投資企業(yè)，外國投資者應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)向轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東、或出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)支付全部對價。11特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機關批準后，應自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部對價的60％以上，1年內(nèi)付清全部對價，并按實際繳付比例分配收益。外國投資者認購境內(nèi)公司增資，有限責任公司和發(fā)起設立的境內(nèi)股份有限公司的股東，應在公司申請外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時，繳付不低于20％的新增注冊資本，其余部分的出資時間應符合有關法律規(guī)定。外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設立外商投資企業(yè)，其出資比例低于企業(yè)注冊資本25％的，投資者以現(xiàn)金出資的，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清；投資者以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出資的，應自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清。【例題?單選題】外國投資者通過并購境內(nèi)企業(yè)設立外商投資企業(yè)的，應自企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起（ ）內(nèi)，向轉(zhuǎn)讓股權(quán)的境內(nèi)股東支付全部對價。（2011年）A、1個月 B、2個月 C、3個月 D、4個月答案：C【例題?多選題】某外國投資者并購我國境內(nèi)企業(yè)設立外商投資企業(yè)，并購后外資比例占企業(yè)注冊資本的19%。下列說法中，正確的有（?。?。A、若外國投資者以現(xiàn)金出資，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清B、若外國投資者以實物出資，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清C、除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的以外，該并購完成后的企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇D、除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的以外，該并購無須履行審批程序答案：ABC解析：（1）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設立外商投資企業(yè)，如果外國投資者出資比例低于企業(yè)注冊資本的25%的，投資者以現(xiàn)金出資的，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清；投資者以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出資的，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清；A B正確。（2）外國投資者的投資比例一般不低于外商投資企業(yè)注冊資本的25%，如果低于的，除立法、行政法規(guī)另有規(guī)定的以外，不享有外商投資企業(yè)待遇；C正確。（3）不管外資比例是否低于25%，設立外商投資企業(yè)均需要履行相應的審批程序，審批機關為中華人民共和國商務部或省級商務主管部門；D錯誤。四、企業(yè)并購的反壟斷審查（P82） 根據(jù)我國《反壟斷法》的規(guī)定，經(jīng)營者合并、經(jīng)營者通過取得股權(quán)或資產(chǎn)的方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)等均屬于“經(jīng)營者集中”，受反壟斷法調(diào)整。10經(jīng)營者集中達到以下標準之一的，應事先向國務院商務主管部門申報，未申報的不得實施集中。（1）參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度在全球范圍內(nèi)的營業(yè)額合計超過100億元人民幣，并且其中至少兩個經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣。