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企業(yè)法律顧問實務公司治理-資料下載頁

2025-08-11 13:50本頁面

【導讀】反義務的法律責任等;2020年的分值15分,預計2020年的分值15左右。理層之間權利、義務和責任以及明確劃分相互制衡關系的一整套制度安排。董事監(jiān)事市場、債權人市場、勞動力市場和資本市場。公司治理涉及到廣泛的利益相關。者,主要包括職工、債權人、供應商、消費者、社區(qū)政府等組織和個人。,即所謂的單軌制。典型的表現(xiàn)為公司機構通常由股東會、董事會和監(jiān)事會構成。人員均具有約束力,是公司組織及行動的基本準則。公司章程的要式性,是指公司章程必須采用書面形式,并且必須依法記載。利授予和救濟機制。都是以不違反公司法等法律、行政法規(guī)的強行性規(guī)范為前提。外的人轉讓股權,應當經(jīng)其他股東“過半數(shù)”同意。通知之日起滿30日未答復的,視為同意轉讓。各自的出資比例行使優(yōu)先購買權。時間,公司的機構及其產(chǎn)生辦法、職權、議事規(guī)則及公司法定代表人。的設立方式、利潤分配辦法、解散事由和清算辦法、公司通知和公告辦法等事項。

  

【正文】 『正確答案』 AB 『答案解析』專利糾紛第一審案件,由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府所在地的中級人民法院和最高人民法院指定的中級人民法院管轄。 (二)一般地域 管轄 ,由 被告住所地 人民法院管轄;被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的,由 經(jīng)常居住地 人民法院管轄。對法人或者其他組織提起的民事訴訟,由被告住所地人民法院管轄。(原告就被告原則) 提示:對于法人而言,其所在地就是法人的住所地,即法人的主要辦事機構或主要營業(yè)場所所在地。 ,由 原告住所地 人民法院管轄;原告住所地與經(jīng)常居住地不一致的,由原告經(jīng)常居住地人民法院管轄: ( 1)對不在中華人民共和國領域內(nèi)居住的人提起的 有關身份關系 的訴訟; ( 2)對下落不明或者宣告失蹤的 人提起的 有關身份關系 的訴訟; ( 3)對被勞動教養(yǎng)的人提起的訴訟; ( 4)對被監(jiān)禁的人提起的訴訟。 解釋:前兩類案件的共性在于身份訴訟,如果是財產(chǎn)訴訟,則仍然由被告所在地人民法院管轄。而后兩類案件的共性在于被告被限制了人身自由。 提示:相關司法解釋的規(guī)定: ( 1)當事人的戶籍遷出后尚未落戶,有經(jīng)常居住地的,由該地人民法院管轄。沒有經(jīng)常居住地,戶籍遷出不足一年的,由其 原戶籍所在地 人民法院管轄;超過一年的,由其居住地人民法院管轄。 ( 2)雙方當事人都被監(jiān)禁或被勞動教養(yǎng)的,由 被告原住所地 人民 法院管轄。被告被監(jiān)禁或被勞動教養(yǎng)一年以上的,由被告被監(jiān)禁地或被勞動教養(yǎng)地人民法院管轄。 ( 3)追索贍養(yǎng)費案件的幾個被告住所地不在同一轄區(qū)的,可以由 原告住所地 人民法院管轄。這種情況下,每一個 被告住所地 法院也有管轄權。 ( 4)非軍人對軍人提出的離婚訴訟,如果軍人一方為非文職軍人,由 原告住所地人民法院管轄。離婚訴訟雙方當事人都是軍人的,由被 告住所地或者被告所在的團級以上單位駐地 的人民法院管轄。 ( 5)夫妻一方離開住所地超過一年,另一方起訴離婚的案件,由原告住所地人民法院管轄。夫妻雙方離開住所地超過一年 ,一方起訴離婚的案件,由被告經(jīng)常居住地人民法院管轄;沒有經(jīng)常居住地的,由原告起訴時居住地的人民法院管轄。 ( 6)中國公民一方居住在國外,一方居住在國內(nèi),不論哪一方向人民法院提起離婚訴訟, 國內(nèi)一方住所地的人民法院 都有權管轄。如國外一方在居住國法院起訴,國內(nèi)一方向人民法院起訴的, 受訴人民法院有權管轄 。 (三)特殊地域管轄 ,由 被告住所地 或者 合同履行地 人民法院管轄。如果合同沒有實際履行,雙方當事人住所地又不在合同約定的履行地的,應由 被告住所地 人民法院管轄。 購銷合同又稱買賣 合同,是司法實踐中經(jīng)常遇到的一種合同。關于購銷合同糾紛的合同履行地的確定,有如下規(guī)定: ( 1)當事人在合同中明確約定履行地點的,以約定的履行地點為合同履行地。當事人在合同中未明確約定履行地點的,以約定的交貨地為合同履行地。合同中約定的貨物 到達地、到站地、驗收地、安裝調(diào)試地 等,均不應視為合同履行地。 ( 2)當事人在合同中明確約定了履行地點或交貨地點,但實際履行中以書面方式或雙方一致認可的其他方式變更約定的,以變更后的約定確定合同履行地。 ( 3)當事人在合同中對履行地點、交貨地點未作約定或約定不明確 的,或者雖有口頭購銷合同但未實際交付貨物,且雙方當事人住所地均不在合同約定的履行地,以及口頭購銷合同糾紛案件,均不依履行地確定管轄。 關于合同履行地的司法解釋: ( 1)加工承攬合同,以 加工行為地 為合同履行地,但合同中對履行地有約定的除外。 ( 2)財產(chǎn)租賃合同、融資租賃合同以 租賃物使用地 為合同履行地,但合同中對履行地有約定的除外。 ( 3)補償貿(mào)易合同,以 接受投資一方主要義務履行地 為合同履行地。 ( 4)借款合同, 貸款方所在地 為合同履行地,但當事人另有約定的除外。 ( 5)聯(lián)營合同的地域管轄 依照如下規(guī)定確定:法人型聯(lián)營合同,由其主要 辦事機構所在地人民法院管轄;合伙型聯(lián)營合同,由其注冊地人民法院管轄;協(xié) 作型聯(lián)營合同,由被告住所地人民法院管轄。 ( 6)《中華人民共和國合同法》還專門對供電、水、氣、熱力合同的履行地點作了規(guī)定;這類合同的履行地點,按當事人的約定確定,當事人沒有約定或約定不明確的,供電、供水、供氣、供熱力設施的 產(chǎn)權分界處 為履行地點。 ( 7)提起代位權訴訟、撤銷權訴訟的,由被告住所地人民法院管轄。 ,由 被告住所地 或者 保險標的物所在地 人民 法院管轄?!睹裨V意見》第 25 條規(guī)定,如果保險標的物是運輸工具或者運輸中的貨物,由被告住所地或者運輸工具登記注冊地、運輸目的地、保險事故發(fā)生地的人民法院管轄。 ,由 票據(jù)支付地 或者 被告住所地 人民法院管轄?!睹裨V意見》第 26 條規(guī)定,票據(jù)支付地是指票據(jù)上載明的付款地。票據(jù)未載明付款地的,票據(jù)付款人(包括代付款人)的住所地或主營業(yè)所所在地為票據(jù)付款地。 、公路、水上、航空運輸和聯(lián)合運輸合同糾紛提起的訴訟,由 運輸始發(fā)地、目的地或者被告住所地 人民法院管轄?!睹裨V意見》第 30 條規(guī)定 ,鐵路運輸合同糾紛及與鐵路運輸有關的侵權糾紛,由鐵路運輸法院管轄。 ,由 侵權行為地 或者 被告住所地 人民法院管轄。這里的侵權行為地既包括侵權行為實施地,也包括侵權行為結果發(fā)生地。 知識點補充提示: ( 1)因產(chǎn)品質(zhì)量不合格造成他人財產(chǎn)、人身損害提起的訴訟, 產(chǎn)品制造地、產(chǎn)品銷售地、侵權行為地和被告住所地 的人民法院都有管轄權。 ( 2)侵犯著作權、商標權案件的侵權行為地:侵權行為實施地、侵權復制品(商品)儲藏地或者查封扣押地。 ( 3)網(wǎng)絡著作權侵權案件的侵權行為地: 實施被訴侵 權行為的網(wǎng)絡服務器、計算機終端等設備所在地 。 、公路、水上和航空事故請求損害賠償提起的訴訟,由事故發(fā)生地或者車輛、船舶最先到達地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管轄。 ,由碰撞發(fā)生地、碰撞船舶最先到達地、加害船舶被扣留地或者被告住所地人民法院管轄。 ,由 救助地或者被救助船舶最先到達地 人民法院管轄。 ,由 船舶最先到達地、共同海損理算地或者航程終止地 人民法院管轄。 (四)專屬管轄 ,由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄; ,由港口所在地人民法院管轄; ,由被繼承人死亡時住所地或者 主要遺產(chǎn)所在地 人民法院管轄。 解釋:根據(jù)我國海事訴訟特別程序法的規(guī)定,屬于海事法院專屬管轄的案件有:( 1)因沿海港口作業(yè)糾紛提起的訴訟,由港口所在地海事法院管轄;( 2)因船舶排放、泄漏油類或者其他有害物質(zhì),海上生產(chǎn)、作業(yè)或者拆船、修船作業(yè)造成海域污染損害提起的訴訟,由污染發(fā)生地、損害結果地、或者采取 預防污染措施地海事法院管轄;( 3)因在我國領域和有管轄權的海域內(nèi)履行的海洋勘探開發(fā)合同糾紛提起的訴訟,由合同履行地海事法院管轄。 知識點補充提示:民事訴訟法第 244 條規(guī)定,因在中華人民共和國履行中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同發(fā)生糾紛提起的訴訟,由中華人民共和國人民法院管轄。 解釋:專屬管轄的案件,都不允許當事人協(xié)議管轄。專屬管轄對抗的是協(xié)議管轄。但是專屬管轄并不對抗仲裁,即便不動產(chǎn)糾紛案件當事人選擇不動產(chǎn)所在地之外的仲裁機構進行仲裁,法律是允許的。 【例 題 多選題】位于甲區(qū)的偉業(yè)公司與位于乙區(qū)的龍發(fā)公司對位于丙區(qū)的一棟三層樓房的所有權產(chǎn)生爭議,為此偉業(yè)公司向乙區(qū)人民法院起訴,乙區(qū)人民法院受理案件后,認為本案應由房屋所在地丙區(qū)人民法院審理更合適,于是裁定移送至丙區(qū)人民法院。對此,下列說法正確的是( )。 『正確答案』 CD 『答案解析』因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由 不動產(chǎn)所在地 人民法院 管轄,不適用協(xié)議管轄。 【例題 單選題】甲、乙兩家公司分別屬于不同人民法院的轄區(qū),雙方簽訂了一份購銷合同,約定在丙地履行,但因情況發(fā)生變化沒有實際履行。現(xiàn)甲公司準備起訴到人民法院,請求判決乙公司承擔違約責任。此案有管轄權的人民法院應當是( )。 、乙公司所在地的人民法院 『正確答案』 B 『答案解析』因為合同沒有實際履行,所以合同履行地沒有管轄權。只能由被告所在地法院即乙公司所在地法院管轄。 ( 四)協(xié)議管轄 04 07 第一審民事經(jīng)濟糾紛案件 中的合同案件; (只能在被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院中選擇管轄法院); 書面形式 ; 級別管轄和專屬管轄 的規(guī)定。 【例題 單選題】大華市甲區(qū)的德福公司與同市乙區(qū)的同興公司簽訂了一份書面財產(chǎn)租賃合同,約定將德福公司所有的機械設備,租給同興公司在該市丙區(qū)和丁區(qū)使用,同興公司支付租金。雙方約定,合同糾紛由雙方住所地的任一個區(qū)人民法院審理 。后來雙方在履行合同過程中發(fā)生糾紛,同興公司提起訴訟。對此案件沒有管轄權的人民法院是( )。( 2020 年) 『正確答案』 B 『答案解析』根據(jù)我國民事訴訟法的有關規(guī)定,對合同糾紛采 “ 特殊地域管轄 ” 制度,即由被告所在地或者合同履行地的人民法院管轄。同時,最高法院在《適用民事訴訟法若干問題的意見》中針對不同合同類型規(guī)定了各自的履行地認定標準,其中規(guī)定,除當事人另有約定的以外,財產(chǎn)租賃合同(及融資租賃合同)以租賃物使用地為合同 履行地。此外,民事訴訟法允許當事人以合意方式約定解決糾紛的管轄法院,但是該協(xié)議管轄必須符合以下四個條件:一是只限于第一審民事經(jīng)濟糾紛案中的合同案件;二是當事人必須在法律規(guī)定的范圍內(nèi)選擇;三是必須以書面形式約定;四是不得違反級別管轄和專屬管轄。本案中,原告(同興公司)和被告(德福公司)的住所地分別是乙區(qū)和甲區(qū),財產(chǎn)租賃合同的履行地是丙區(qū)和丁區(qū),雙方協(xié)議管轄地是雙方住所地的任一區(qū)人民法院(即甲區(qū)或乙區(qū))。根據(jù)以上法律規(guī)定,原被告之間的財產(chǎn)租賃合同糾紛應由被告所在地(即甲區(qū))或合同履行地(即丙區(qū)和丁區(qū))人民法院管 轄。同時當事人協(xié)議選擇的管轄法院是甲區(qū)或乙區(qū),協(xié)議管轄約定了兩個以上管轄法院,不是確定而唯一的,所以該約定無效。因此,在本案中,甲、丙、丁三區(qū)的人民法院都有管轄權,而乙區(qū)法院無管轄權,因此正確答案就是 B。 (五)共同管轄與選擇管轄 當事人向兩個以上有管轄權的人民法院起訴的,由 最先立案 的法院行使管轄權。 (六)移送管轄 :( 1)移送法院已經(jīng)受理案件;( 2)移送法院對案件無管轄權;( 3)受移送法院對案件有管轄權。 : ( 1)受理案件時有 管轄權的法院受案后,根據(jù)管轄 恒定原則 ,其管轄權不受當事人住所地、經(jīng)常居住地變更以及行政區(qū)劃變更的影響; ( 2)當事人在訴訟中增加訴訟請求從而加大訴訟標的額,致使訴訟標的額超過受訴法院級別管轄權限的, 一般不再予以變動 ,但當事人故意規(guī)避有關級別管轄等規(guī)定的除外; ( 3)兩個以上人民法院都有管轄權的訴訟,先立案的人民法院不得將案件移送給另一個有管轄權的人民法院。 (七)指定管轄 ,報請 上級人民法院指定 管轄。 權。 ,或者兩個或兩個以上法院都認為自己對案件沒有管轄權,通過協(xié)商未能解決管轄爭議,報請 共同上級法院指定 管轄。 提示:在經(jīng)濟審判中,法院之間如果對案件的地域管轄發(fā)生爭議,立即停止對案件進行實體審理,在爭議解決前,任何一方法院均不得對案件作出判決。違反此要求搶先作出判決的,上級法院應以違反程序為由撤銷其判決,并將案件移送或指定其他法院審理,或自己提審。上級法院指定管轄后,應通知報送的法院和被指定行使管轄權的法院,后者應及時告知當事人。 【例題 單選 題】甲市 A 縣人民法院受理一民事案件后,認為自己沒有管轄權,遂將案件移送給甲市 B 縣人民法院。甲市 B 縣人民法院接受移送后認為自己對該案也無管轄權,在此情況下, B 縣人民法院應該( )。 A 縣人民法院 『正確答案』 D 『答案解析』受移送法院認為自己對移送來的案件無管轄權,報請 上級人民法院指定 管轄。 (八)管轄權的轉移 管轄權的轉移是指經(jīng)過上級人民法院決定或者同意,將某一訴訟案件 的管轄權由下級人民法院轉移給上級人民法院,或者由上級人民法院轉移給下級人民法院。 (九)管轄權異議 管轄權異議,是指當事人認為受訴法院對案件無管轄權時,向該法院提出的不服管轄的意見或主張。 :( 1)異議的主體是當事人,但通常是被告;第三人不得提出管轄權異議;( 2)異議的時間是 提交答辯狀期間 ;( 3)異議的對象只能是 第一審法院的管轄權 。 受訴法院應停止對案件的實體的審理,先審查管轄權異議這一程序問題。經(jīng)過審查認為管轄權異議不成立 的,裁定駁回管轄權異議;如果法院經(jīng)過審查認為管轄權異議成立,裁定將案件移送給有管轄權的法院審理。當事人不服的可以在 10 日內(nèi)上訴 。 【例題 單選題】關于管轄權異議的表述,下列哪一選項是錯誤的?( ) ,當事
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