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李建偉民法60講講義-資料下載頁

2025-05-02 02:39本頁面
  

【正文】 ①自然排水:自然流至之水,低地所有人不得妨阻。②人工排水:土地所有人或使用人不得設置屋檐或其他工作物,使雨水直注于相鄰不動產(chǎn)。妨害妨免關系(★)所謂妨害妨免關系是指不動產(chǎn)所有人在行使自己之不動產(chǎn)權利時不得給相鄰之不動產(chǎn)權利人造成不應由其忍受的妨害。注意根據(jù)相鄰關系不動產(chǎn)所有人有義務容忍相鄰之不動產(chǎn)所有人為了行使其不動產(chǎn)權利而不得已造成的一定程度之妨礙,但是超出此必要限度的妨害則構成對相鄰不動產(chǎn)所有人或使用人權利的侵害。 四、占有(一)概念占有是指民事主體對物在事實上的控制和管領??腕w只能是動產(chǎn)或者是不動產(chǎn),不包括權利。(二)性質——關于占有的性質學說上有不同的觀點,即:事實說、權利說、權能說。 目前通說為事實說,即:認為對占有的保護僅基于占有這一事實。(三)有權占有與無權占有(根據(jù)占有是否依據(jù)本權)區(qū)別的意義:無權占有人在本權人請求返還原物時,有返還的義務。 因侵權行為占有他人之物,不發(fā)生留置權。(四)自主占有與他主占有(依居占有人主觀上是否有把物當自己所有權的意思)(1)自主占有是指以將物作為自己所有而進行的占有。(2)他主占有是指不以所有人的意思而進行的占有。區(qū)別的意義:作為所有權取得的時效要件的占有和先占要件的占有,應當是自主占有。(五)直接占有與間接占有(根據(jù)是占有人客觀上是否直接控制標的物物為標準)直接占有是指在事實上對物進行控制——客觀行為間接占有是指基于一定法律關系,對于事實上占有物的人(即直接占有人)有返還請求權,因而間接對物管領的占有。區(qū)分意義:間接占有不可以獨立存在(六)善意占有與惡意占有(依占有人的主觀心理狀態(tài))區(qū)別的意義在于:取得時效中與善意取得中的占有都以善意占有為要件。(七)占有的推定效力——推定占有人為自主、善意、公然、和平、持續(xù)占有。善意占有人與惡意占有人的區(qū)別:(1)孳息:善意人、惡意人都須返還孳息,但惡意人負物被使用、消費的賠償責任(2)必要費用:善意占有人有權請求必要費用的支出;惡意占有人不得請求必要費用(3)責任:善意占有人僅對現(xiàn)存利益負賠償責任;惡意占有人負全部賠償責任(4)有益費用:依據(jù)不當?shù)美瑹o論善意、惡意占有人都可以主張。(八)占有的權利取得效力占有人基于其對標的物的占有在符合條件下即可取得該標的物之相應權利——善意取得對占有的保護僅基于占有這一事實,而不論占有人的占有為何種占有,即使是惡意的無權占有也受到法律的保護,第三人不得再行侵害。(九)占有人的保護請求權占有物返還請求權。占有人在其占有被侵奪時,有權請求返還其占有物;對于占有物返還請求權規(guī)定了一個除斥期間,為1年。占有妨害排除請求權。占有人在其占有受到妨害使占有人無法完全支配其占有物時,占有人有權請求排除妨害。 用益物權一、建設用地使用權(一)取得1.劃撥:補交出讓款,才能轉讓(土地管理法第 54 條)2.出讓:國家作為出讓人的地位3.轉讓:房隨地走,地隨房走,一并處分(二)權利范圍——地表、地表的上下:空間權(三)權利期限1.居住用地 70 年 2.工業(yè)用地 50 年 3.教育、科技、文化、衛(wèi)生、體育用地 50 年4.商業(yè)、旅游、娛樂用地 40 年 5.綜合或者其他用地 50 年(四)消滅——住宅:70 年后自動續(xù)期 ——非住宅:依法辦理。地上物的處理,有約定從約定,無約定依法定二、土地承包經(jīng)營權(一)期限1.耕地 30 年 2.草地 30—50 年3.林地 30—70 年,特殊林木的林地承包期,經(jīng)國務院林業(yè)行政主管部門批準可以延長(二)處分1.限制流轉:一般耕地【第 128 條】土地承包經(jīng)營權人依照農(nóng)村土地承包法的規(guī)定,有權將土地承包經(jīng)營權采 取轉包、互換、轉讓等方式流轉。流轉的期限不得超過承包期的剩余期限。未經(jīng)依法批準, 不得將承包地用于非農(nóng)建設。2.允許流轉:四荒用地【第 133 條】通過招標、拍賣、公開協(xié)商等方式承包荒地等農(nóng)村土地,依照農(nóng)村土地承 包法等法律和國務院的有關規(guī)定,其土地承包經(jīng)營權可以轉讓、入股、抵押或者以其他方式 流轉。三、宅基地使用權取得:一戶一地,無償取得,滅失可補 處分:無須登記,不得轉讓、抵押★四、地役權——物權,對地不對人概念:需役地——供役地之間的提供方便關系 特征:從屬性和不可分性注意:地役權與相鄰權的區(qū)別1.性質: 獨立的用益物權——不動產(chǎn)的相鄰關系2.設定: 意定——法定3.登記: 須登記——無須登記(地役權不登記不對抗)4.內容: 超越相鄰關系限度的限制——最低限度內的必要限制5.相鄰與否:無須相鄰——必須毗鄰 第六部分 擔保法一、擔保概述(一)擔保的范圍:包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)擔保權的費用(在質押和留置中還包括對物的保管費)。擔保合同另有約定的,按照約定(留置因為是法定的,所以無從約定)。(二)反擔保1.反擔保概念——第三人或主債務人為擔保人提供的擔保反擔保人可以是債務人,也可以是債務人之外的第三人?! 》磽7绞娇梢允莻鶆杖颂峁┑牡盅夯蛘哔|押,也可以是第三人提供的保證、抵押或者質押。(其方式都不包括留置、定金) 債權人與反擔保人之間不存在合同關系,故債權人不得對對反擔保人主張權利(三)擔保無效(童鞋了解即可) 主合同無效而擔保合同有效 債權人無過錯的,擔保人、債務人對債權人承擔連帶責任; 債權人、擔保人均有過錯的,擔保人責任限額是債務不能清償部分的 1/ 2 主合同無效導致?lián):贤瑹o效 擔保人無過錯的,擔保人免責 擔保人有過錯的,擔保人責任限額為債務人不能清償部分的 1/ 3 (四) 擔保物權的行使期間《擔保法解釋》1當事人約定的或者登記部門要求登記的擔保期間,對擔保物權的存續(xù)不具有法律約束力。二、保證:保證合同主體只有兩方——主債權人和保證人(沒有債務人)1.保證的特征:要式、單務、無償、諾成保證合同的訂立方式:① 在主債務合同中有保證條款② 在主債務合同中有以保證人名義的簽字③ 由保證人和債權人單獨訂立保證合同④ 第三方以書面形式向債權人出具擔保書之所以保證合同可以通過保證人單方發(fā)出,債權人接受就可成立,是因為保證合同是無償?shù)膯蝿蘸贤▊鶛嗳嗽诒WC合同中只享受權利,不承擔義務,也不用給予保證人對價)所謂的有償保證是指,債務人和保證人簽訂有償?shù)奈泻贤斜WC人為其擔保2.保證人合格——財產(chǎn)獨立于債權人和債務人,且財產(chǎn)可被強制執(zhí)行保證人的消極條件:——例外:國務院批準,為使用外國政府、組織貸款而轉貸b. 學校、幼兒園、醫(yī)院等公益單位—例外:從事經(jīng)營活動的事業(yè)單位、社會團體法人 ——例外:法人書面授權——包括授權不明的d、企業(yè)法人的職能部門絕對不可以提供保證。3.保證的免責(童鞋了解即可)(1)惡意串通:主合同當事人串通騙保的,保證人免責;(2)債權人欺詐、脅迫保證人的:無效―――注意:不是合同法中的可變更、可撤銷(3)債務人欺詐、脅迫保證人:有效——是第三方行為,因此有效。 但債權人知情的,保證人免責(4)主債務人、保證人串通訂立合同、保證合同的,可撤銷;——保證人和主債務人承擔連帶責任。4.保證方式:(1)一般保證與連帶保證:①當事人在保證合同中約定,債務人不能履行債務時,由保證人承擔保證責任的,為一般保證。一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁,并就債務人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前,對債權人可以拒絕承擔保證責任?!仍V抗辯權②當事人在保證合同中約定保證人與債務人對債務承擔連帶責任的,為連帶責任保證?! ? 連帶責任保證的債務人在主合同規(guī)定的債務履行期屆滿沒有履行債務的,債權人可 以要求債務人履行債務,也可以要求保證人在其保證范圍內承擔保證責任。③當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的,按照連帶責任保證承擔保證責任。④一般保證中,不能單訴一般保證人,因為一般保證人享有先訴抗辯權;但一般保證人也 可以被列為共同被告,一般保證人承擔的也是連帶責任,但不是平行的連帶責任,而是補充性的連帶責任;對比:一般保證人的責任類似于夫妻離婚后,未成年子女侵害他人權益的,先由同該子女共同生活的一方承擔民事責任,如果同子女生活一方獨立承擔民事責任確有困難的,再由未與該子女共同生活的一方共同承擔民事責任。⑤排除一般保證人行使先索抗辯權(先訴抗辯權、先執(zhí)行抗辯權、檢索抗辯權)的情形:【擔保法】第十七條第3款 有下列情形之一的,保證人不得行使前款規(guī)定的權利: ?。ㄒ唬﹤鶆杖俗∷兏率箓鶛嗳艘笃渎男袀鶆瞻l(fā)生重大困難的;(包括債務人下落不明、移居境外且無財產(chǎn)可供執(zhí)行。)  (二)人民法院受理債務人破產(chǎn)案件,中止執(zhí)行程序的;  (三)保證人以書面形式放棄前款規(guī)定的權利的。(向合同債權人或債務人表示才有效,向合同以外的第三人表示的無效,仍然具有先訴抗辯權)(2)按份共同保證與連帶共同保證:(童鞋做題理解,不然也背不?。稉7ń忉尅?兩個以上保證人對同一債務同時或者分別提供保證時,各保證人與債權人沒有約定保證份額的,應當認定為連帶共同保證。(對外連帶,對內均等) 連帶共同保證的保證人以其相互之間約定各自承擔的份額對抗債權人的,法院不予支持。連帶共同保證的債務人在主合同規(guī)定的債務履行期屆滿沒有履行債務的,債權人可以要求債務人履行債務,也可以要求任何一個保證人承擔全部保證責任   連帶共同保證的保證人承擔保證責任后,向債務人不能追償?shù)牟糠?,由各連帶保證人按其內部約定的比例分擔。沒有約定的,平均分擔?!? 2按份共同保證的保證人按照保證合同約定的保證份額承擔保證責任后,在其履行保證責任的范圍內對債務人行使追償權。(3)抗辯權:一般保證和連帶責任保證的保證人享有債務人的抗辯權。債務人放棄對債務的抗辯權的,保證人仍有權抗辯。(4)最高額保證:定義與特征;概念:在最高債權額限度內就一定期間連續(xù)發(fā)生的借款合同或者某項商品交易合同訂立的保證合同。簽訂最高額保證時主債務往往尚未發(fā)生,擔保合同先成立,突破了擔保權的從屬性;且主債務數(shù)額也不確定。最高額保證的主合同債權不得轉讓。注意:沒有約定保證期間的,保證人有任意解除權(書面通知到達),但保證人對于通知到債權人前所發(fā)生的債權,承擔保證責任。 5.保證責任承擔(以下是重點,童鞋認真掌握哦)保證合同是從合同,主合同無效,保證合同也無效;主債務消滅,保證債務自然消滅。主合同不成立,保證合同也不成立。 主合同變更的原則:確定減輕保證人風險的不需要保證人同意,如果必然增加或有可能增加保證人風險則需要保證人同意,保證人不同意的,則只承擔原來保證合同的責任。(1)債務轉讓——轉多少,減保多少保證期間,債權人許可債務人轉讓部分債務未經(jīng)保證人書面同意的,保證人對未經(jīng)其同意轉讓部分的債務,不再承擔保證責任。但是,保證人仍應當對未轉讓部分的債務承擔保證責任。(2)債權轉讓——責任范圍不變的,無需通知,有約定除外保證期間,債權人依法將主債權轉讓給第三人的,保證債權同時轉讓,保證人在原保證擔保的范圍內對受讓人承擔保證責任。(無須在轉讓時通知保證人)但是保證人與債權人事先約定僅對特定的債權人承擔保證責任或者禁止債權轉讓的,保證人不再承擔保證責任。(3)債的變更——減輕的,全承擔;加重的,對加重部分不負責保證期間,債權人與債務人對主合同數(shù)量、價款、幣種、利率等內容作了變動,未經(jīng)保證人同意的,如果減輕債務人的債務的,保證人仍應當對變更后的合同承擔保證責任;如果加重債務人的債務的,保證人對加重的部分不承擔保證責任?! ?債權人與債務人對主合同履行期限作了變動,未經(jīng)保證人書面同意的,保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間?! ?債權人與債務人協(xié)議變動主合同內容,但未實際履行的,保證人仍應當承擔保證責任。(4)新債償舊債——不承擔,處分知道《擔保法解釋》3主合同當事人雙方協(xié)議以新貸償還舊貸,除保證人知道或者應當知道的外,保證人不承擔民事責任。新貸與舊貸系同一保證人的,不適用前款的規(guī)定。6.保證期間:是一種除斥期間(無中止、中斷和延長)(1)保證期間的意義——債權人對債務人必須行使權利的期間——否則請求保證人保證的權利滅失。(實體權利消滅,非勝訴權的喪失)(2)保證期間的種類一般保證保證人與債權人未約定保證期間的,保證期間為主債務履行期屆滿之日起6個月。保證合同約定的保證期間早于或者等于主債務履行期限的,視為沒有約定,保證期間為主債務履行期屆滿之日起6個月。保證合同約定保證人承擔保證責任直至主債務本息還清時為止等類似內容的,視為約定不明,保證期間為主債務履行期屆滿之日起2年。(3)保證期間的起算——主債務履行期屆滿之日起計算,6個月主合同對主債務履行期限沒有約定或者約定不明的,保證期間自債權人要求債務人履行義務的寬限期屆滿之日起計算。屆滿前①一般保證:有申請仲裁、訴訟的,裁判生效之日起算 ②連帶保證:有要求保證人承擔責任的,提出要求之日起算(只要求債務人的,效力不及于保證人;但有多個保證人的,向一人要求的效力及于全體)(4)保證期間的經(jīng)過一般保證——在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間,債權人未對債務人提起訴訟或者申請仲裁的,保證人免除保證責任;——只能是“訴”的方式連帶保證——在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間,債權人未要求保證人承擔保證責任的,保證人免除保證責任?!V及訴以外的權利請求都可以(5)保證期間與保證債務訴訟時效關系(連帶中斷為特例)①一般保證中,主債務訴訟時效中斷,保證債務訴訟時效中斷;連帶責
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