【正文】 束力量，若因而觸犯隱私權(quán)與著作權(quán)，往往得不償失；對(duì)於刊登在網(wǎng)路上傳播的作品，除著作權(quán)人聲明或者上傳該作品的網(wǎng)路服務(wù)提供者受著作權(quán)人的委託聲明不得轉(zhuǎn)載、摘編以外，若其他網(wǎng)站予以轉(zhuǎn)載、摘編，且並未按有關(guān)規(guī)定支付報(bào)酬或註明出處的，可能構(gòu)成侵權(quán)；即便取得授權(quán)，但網(wǎng)站轉(zhuǎn)載、摘編作品超過(guò)有關(guān)報(bào)刊轉(zhuǎn)載作品範(fàn)圍的，也應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定?侵權(quán)。何以要求如此嚴(yán)格的規(guī)範(fàn)，因?yàn)橹鳈?quán)的保障是知識(shí)工作者脫離貧窮的大好機(jī)會(huì)，很多現(xiàn)代作家的作品都是從網(wǎng)路上發(fā)的，現(xiàn)在反而有些傳統(tǒng)的作家 到網(wǎng)路上找題材，例如，痞子蔡、藤井樹(shù)、敷米漿等網(wǎng)路作家竄紅，但網(wǎng)路小說(shuō)始終不脫輕薄短小、愛(ài)情、幽默等題材。無(wú)論題材為何，祇要具有原創(chuàng)性，取得著作權(quán)的保護(hù)與題材是否正經(jīng)嚴(yán)肅無(wú)關(guān)，所有的利用行為必須經(jīng)著作人同意。更具體的說(shuō)法是利用部落格做為出版社新書的打書宣傳管道固無(wú)不可，但若替部落格的版主將發(fā)表過(guò)的文章出版成冊(cè)，即便屬個(gè)人留念性質(zhì)，而非出書銷售，也要取得著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的讓與或授權(quán)。 有人質(zhì)疑部落格的創(chuàng)作人皆屬年青朋友居多，甚至於有孩童，何必計(jì)較是否受著作權(quán)法保護(hù)，對(duì)於此一問(wèn)題，由於我國(guó)的著作權(quán)法並未區(qū)隔保護(hù)對(duì)象之年齡層，僅採(cǎi)取創(chuàng)作保護(hù)主義，也就是說(shuō) 當(dāng)創(chuàng)作者完成一項(xiàng)著作時(shí)，就這項(xiàng)著作立即享有著作權(quán)，而受到著作權(quán)法的保護(hù)，依著作權(quán)法的規(guī)定，創(chuàng)作著作的人為著作人，成年人或未成年人祇要有創(chuàng)作的事實(shí)，於著作完成即享有著作權(quán)，沒(méi)有年齡的限制，因而 部落格的著作創(chuàng)作人年紀(jì)多少，學(xué)歷多高，資產(chǎn)多少皆非重點(diǎn) 。而且，著作權(quán)是在著作完成的時(shí)候立即發(fā)生的權(quán)利，也就是說(shuō)著作人享有著作權(quán)，不須要經(jīng)由任何程序，當(dāng)然也不必登記。著作權(quán)包括了著作人格權(quán)與著作財(cái)產(chǎn)權(quán)兩個(gè)部分。著作人格權(quán)，是用來(lái)保護(hù)著作人的名譽(yù)、聲望及其人格利益的，因?yàn)楹椭魅说娜烁駸o(wú)法分離，所以不可以讓與或繼承。著作人格權(quán)包括有公開(kāi)發(fā)表權(quán)、姓名表示權(quán)及禁止不當(dāng)修改權(quán)等三種權(quán)利。著作財(cái)產(chǎn)權(quán)則主要是賦予著作人即創(chuàng)作著作的人財(cái)產(chǎn)上的權(quán)利，使他獲得實(shí)質(zhì)上的經(jīng)濟(jì)利益，促使作者繼續(xù)從事創(chuàng)作活動(dòng)，精進(jìn)創(chuàng)作的質(zhì)與量，豐富文化內(nèi)容。著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的主要內(nèi)容包括重製權(quán)、公開(kāi)口述權(quán)、公開(kāi)播送權(quán)、公開(kāi)上映權(quán)、公開(kāi)傳輸權(quán)、公開(kāi)演出權(quán)、公開(kāi)展示權(quán)、改作權(quán)、散布權(quán)、編輯權(quán)及出租權(quán)。 應(yīng)予注意者， 部落格的著作並非完全是語(yǔ)文著作，雖然以語(yǔ)文著作、錄音著作或美術(shù)著作為大宗，但也可能有其它類型的著作，例如， 個(gè)人用 V8 攝影機(jī)所拍攝之影片，係屬於視聽(tīng)著作，若請(qǐng)他人拍攝，由自己充當(dāng)影片中的主角，即便攝影機(jī)的所有權(quán)人是你，主要人物也是你，但該拍攝之人卻是著作人，不可不慎，自拍攝完成時(shí)起，此一受委任拍攝之人即享有重製、公開(kāi)播送、公開(kāi)上映、公開(kāi)傳輸、改作、編輯、出租及散布之權(quán)利，除非在委任之前已先要求其放棄這些權(quán)利，否則這種始料不及的主張其實(shí)是有法律根據(jù)的。 為了尊重著作人的權(quán)益，利用別人的著作時(shí)，不但不能侵害到著作人格權(quán)，還應(yīng)得到著作財(cái)產(chǎn)權(quán)人的同意或授權(quán)，如果沒(méi)有得到對(duì)方同意而將他的作品予以公開(kāi)發(fā)表，即可能侵害上述之著作人格權(quán)，所謂同意，依民法之規(guī)定，其方式可分為「明示」和「默示」二種，「明示」的方式由於雙方意思表達(dá)明確，要約與承諾是否合致的問(wèn)題，較無(wú)爭(zhēng)議，至什麼是「默示」的方式，則視情況而定，比較複雜，必須視個(gè)案而定，例如，按一般社會(huì)慣例來(lái)說(shuō)，老師講課常常會(huì)允許，甚至要求學(xué)生作筆記，所以可以認(rèn)為老師講課是屬於默示同意學(xué)生做筆記、錄音或錄影的，除非老師明白表示不同意，此時(shí)即便未明示同意，應(yīng)該沒(méi)有著作權(quán)侵權(quán)疑慮。在部落格中， 未經(jīng)他人同意而公開(kāi)著作人上傳於 部落格中的 著作，基本上是一種侵犯 公開(kāi)發(fā)表權(quán)的行為，依據(jù)著作權(quán)法第 93 條第 1 款規(guī)定，得處二年以下有期徒刑、拘役，或科或併科新臺(tái)幣五十萬(wàn)元以下罰金；若著作權(quán)人若因而有著作財(cái)產(chǎn)權(quán)之損害，亦得依據(jù)第 88 條規(guī)定請(qǐng)求侵權(quán)行為人因故意或過(guò)失不法侵害他人著作財(cái)產(chǎn)權(quán)之損害賠償責(zé)任，小小部落格中隱含大大的危機(jī)，網(wǎng)友們應(yīng)該小心為妙。專題八：討論區(qū)的言論有無(wú)著作權(quán) 事實(shí)經(jīng)過(guò)： 王小菲於 九十年三月三日 在亞力山大健康俱樂(lè)部站前店接受芳療 師陳 君之腳踩法美容舒壓服務(wù)，但並未獲得應(yīng)有的療效，更糟的是反而時(shí)常背痛，經(jīng)正常申訴未獲具體回應(yīng)後，乃於同年五月赴地檢署告訴 陳 君醫(yī)療過(guò)失，謂其操作不當(dāng)致其背部不適，身體受到傷害；另於法源法律網(wǎng)發(fā)表二篇內(nèi)容為亞力山大「踐」身中心未登記整脊服務(wù)，卻拿人健康開(kāi)玩笑，如何不友善之文章，並在 ICOMPLAIN 等網(wǎng)站上發(fā)表類似觀點(diǎn)，且以電子郵件回信給網(wǎng)友，指謫該健康俱樂(lè)部如何不是；對(duì)於此一指控，該健康俱樂(lè)部負(fù)責(zé)人認(rèn)為足以構(gòu)成名譽(yù)上的損害，其以文字所為之不實(shí)指述，已足以毀損亞力山大健康俱樂(lè)部之名譽(yù)，符合加重誹謗罪之構(gòu)成要件，經(jīng)下載後充作訴訟證據(jù)，依法提起刑事訴訟。試問(wèn)王小菲得否提出反訴，主張其擁有 ICOMPLAIN 等網(wǎng)站上發(fā)表言論為其著作權(quán)，亞力山大健康俱樂(lè)部負(fù)責(zé)人未經(jīng)授權(quán)重製其著作，已觸犯著作權(quán)法之重製罪。 法律解析： 網(wǎng)路讓資訊得以便利的流通，相對(duì)地，也就增加了使用者違反著作權(quán)法的機(jī)會(huì)，由於我國(guó)的著作權(quán)法採(cǎi)創(chuàng)作保護(hù)主義，所有的創(chuàng)作於完成時(shí)即取得著作權(quán)，毋須至主管機(jī)關(guān)登記或註冊(cè)，故在網(wǎng)路上表達(dá)自己的思想或創(chuàng)意等作品皆屬於著作權(quán)法保障的客體，一般人常認(rèn)為其創(chuàng)作並不困難，但創(chuàng)作難易並非得否取得保護(hù)的重點(diǎn)，故討論區(qū)的言論欲取得著作權(quán)保護(hù)並無(wú)困難，王小菲得主張其於網(wǎng)站上發(fā)表言論為其著作權(quán)；一旦權(quán)利存在無(wú)疑，其他人的利用行為即應(yīng)受到限制，即便是迅速方便的利用方式也受限，因此，若想以最簡(jiǎn)便的方式加以利用 ( 通常下載就是最簡(jiǎn)便的方式 ) ，可是在著作權(quán)保護(hù)觀念中，容易取得利用並不得成為正當(dāng)化事由，免付費(fèi)更不代表可以任意使用，因?yàn)槭跈?quán)與付費(fèi)並非相同機(jī)制，有不需付費(fèi)的授權(quán)，也有不授權(quán)而需付費(fèi)情況，也就是免費(fèi)不等同於授權(quán)，未約定或約定不明更被著作權(quán)法擬制為未獲授權(quán) ( 第三十七條 ) 。 通常與網(wǎng)路相關(guān)的著作主要有五種類別：語(yǔ)文著作（如 BBS 文章）、音樂(lè)著作、視聽(tīng)著作、圖形著作、與程式著作（如網(wǎng)頁(yè)的程式語(yǔ)言），這些都可能出現(xiàn)在討論區(qū)內(nèi)，有必要對(duì)各種著作的定義加以釐清，依據(jù)智慧財(cái)產(chǎn)局於 中華民國(guó)八十一年六月十日 臺(tái) (81) 內(nèi)著字第八一八四 ○○ 二號(hào)公告之著作權(quán)法第五條第一項(xiàng)各款著作內(nèi)容例示，所謂 語(yǔ)文著作：包括詩(shī)、詞、散文、小說(shuō)、劇本、學(xué)術(shù)論述、演講及其他之語(yǔ)文著作；音樂(lè)著作：包括曲譜、歌詞及其他之音樂(lè)著作；視聽(tīng)著作：包括電影、錄影、碟影、電腦螢?zāi)簧巷@示之影像及其他藉機(jī)械或設(shè)備表現(xiàn)系列影像，不論有無(wú)附隨聲音而能附著於任何媒介物上之著作；圖形著作：包括地圖、圖表、科技或工程設(shè)計(jì)圖及其他之圖形著作；電腦程式著作：包括直接或間接使電腦產(chǎn)生一定結(jié)果為目的所組成指令組合之著作。 在討論區(qū)的言論有著作權(quán)的情況下，最常觸犯的侵權(quán)行為有重製與公開(kāi)傳輸，著作權(quán)法所謂「重製」，係指以印刷、複印、錄音、錄影、攝影、筆錄或其他方法直接、間接、永久或暫時(shí)的重複製作。「公開(kāi)傳輸」係指以有線電、無(wú)線電之網(wǎng)路或其他通訊方法，藉聲音或影像向公眾提供或傳達(dá)著作內(nèi)容，包括使公眾得於其各自選定之時(shí)間或地點(diǎn)，以上述方法接收著作內(nèi)容。如僅係將他人網(wǎng)站之網(wǎng)址轉(zhuǎn)貼於其網(wǎng)頁(yè)中，藉由網(wǎng)站間鏈結(jié)之方式，使一般人得透過(guò)網(wǎng)站進(jìn)入其他網(wǎng)站，因未涉及重製他人著作的行為，基本上僅是「借問(wèn)酒家何處有，牧童遙指杏花村」之牧童行為，故不會(huì)造成對(duì)他人重製權(quán)之侵害，但如果明知他人的網(wǎng)站內(nèi)的著作是盜版的作品，而仍然透過(guò)鏈結(jié)的方式，提供給公眾，則有可能成為侵害公開(kāi)傳輸權(quán)之共犯或幫助犯。如係將他人影片、文章或音樂(lè)直接上載於聊天室中，則已涉及「重製」及「公開(kāi)傳輸」他人著作之行為，除合於著作權(quán)法合理使用的規(guī)定外，自應(yīng)徵得著作財(cái)產(chǎn)權(quán)人的同意或授權(quán)，否則會(huì)有侵害著作權(quán)之問(wèn)題。 侵權(quán)之人須視其行為之狀況分別負(fù)擔(dān)侵害重製權(quán)或公開(kāi)傳輸權(quán)的民、刑事責(zé)任，所謂民事責(zé)任係指因故意或過(guò)失不法侵害他人之著作財(cái)產(chǎn)權(quán)者，負(fù)損害賠償責(zé)任，至於討論區(qū)的板主是否應(yīng)負(fù)共同侵權(quán)行為責(zé)任，目前尚未有一致見(jiàn)解，一般判斷基準(zhǔn)是板主是否知情與得否控制版面內(nèi)容而定；而刑事責(zé)任係指擅自以重製之方法侵害他人之著作財(cái)產(chǎn)權(quán)者，處三年以下有期徒刑、拘役，或科或併科新臺(tái)幣七十五萬(wàn)元以下罰金 ( 第九十一條 ) 。若擅自以公開(kāi)傳輸之方法侵害他人之著作財(cái)產(chǎn)權(quán)者，處三年以下有期徒刑、拘役，或科或併科新臺(tái)幣七十五萬(wàn)元以下罰金 ( 第九十二條 ) 。 即便重製或公開(kāi)傳輸罪成立，本案中之亞力山大健康俱樂(lè)部負(fù)責(zé)人也得主張合理使用抗辯，主要法律依據(jù)是為司法程序之重製行為豁免罪責(zé)，因?yàn)槲唇?jīng)授權(quán)重製王小菲之著作乃作為證據(jù)之用途，是屬於為司法程序之重製，但依據(jù)第四十五條第一項(xiàng)之規(guī)定，其仍須限縮在合理範(fàn)圍內(nèi)，且依同條第二項(xiàng)規(guī)定，重製的數(shù)量與方法不得侵害著作財(cái)產(chǎn)權(quán)人的利益。故本案的爭(zhēng)點(diǎn)將是下載討論區(qū)的言論充作訴訟證據(jù)的數(shù)量多寡與有無(wú)侵害著作財(cái)產(chǎn)權(quán)利益。須注意的是合理使用僅限於各種特殊目的之重製行為，並無(wú)為司法程序而得公開(kāi)傳輸他人著作之規(guī)定，故若成立公開(kāi)傳輸罪，欲脫免罪責(zé)的機(jī)會(huì)不高。 最後要提醒大家?guī)讉€(gè)引用圖文的原則，以避免違反著作權(quán)法： 1. 張貼他人之著作，原則上需取得原著作者的同意。 2. 無(wú)法取得同意時(shí)，不要全文張貼，請(qǐng)用摘要並加以評(píng)論的方式，而且於摘要的部分註明出處。 3. 利用超連結(jié)的方式連結(jié)至出處，大部分情形無(wú)違反著作權(quán)法的疑慮。 4. 若是青年學(xué)子違反著作權(quán)時(shí)，因本法原則上採(cǎi)告訴乃論，可請(qǐng)求老師或家長(zhǎng)出面協(xié)助調(diào)解。 5. 若自身是被侵權(quán)的一方，亦可請(qǐng)老師或家長(zhǎng)出面協(xié)助調(diào)解事宜。 專題九：在BBS站上的資訊自決權(quán)與法律責(zé)任之平衡 事實(shí)經(jīng)過(guò)： 李四在某入口網(wǎng)站把臺(tái)灣的軍事機(jī)密蒐集起來(lái)放到該網(wǎng)中國(guó)站上讓中國(guó)網(wǎng)友查閱，是否涉嫌洩漏國(guó)家機(jī)密？ 法律解析： 資訊社會(huì)有以下特性： ( 一 ) 快速傳播； ( 二 ) 大量傳播； ( 三 ) 成本低； ( 四 ) 匿名性高； ( 五 ) 犯罪證據(jù)採(cǎi)集不易。上述的特性使 資訊自決權(quán)成為一個(gè)重大的挑戰(zhàn)，因?yàn)?網(wǎng)路世界充滿了五花八門的內(nèi)容，其中有些可能涉及法律責(zé)任，上述特性更吸引廣大的網(wǎng)路族流連其中，匿名性使瀏覽者敢於表達(dá)負(fù)面與正面的情緒與性格，但是虛擬的關(guān)係有時(shí)會(huì)觸痛現(xiàn)實(shí)的禁忌，挑戰(zhàn)人類信任、負(fù)責(zé)與利他的人性，故有人說(shuō)網(wǎng)路除了正向的資訊內(nèi)容外，亦充斥了許多不當(dāng)資訊，簡(jiǎn)單的用顏色來(lái)區(qū)分的話，大致可以分成黃、紅、黑、灰四種顏色。黃色代表色情，網(wǎng)路上充斥著很多的色情資訊，透過(guò)網(wǎng)站、郵件主動(dòng)找上門；紅色代表暴力，很多網(wǎng)站標(biāo)榜著血腥內(nèi)容，內(nèi)容都是血腥、暴力的言論、圖片及影片，加上線上遊戲流行，很多打打殺殺的遊戲成為小孩的最愛(ài)，無(wú)形中可能學(xué)習(xí)到以暴力處理事情；黑色代表靈異，例如接到一封郵件告知您收到此封信要於 10 天內(nèi)轉(zhuǎn)寄給 20 位好友，做了就會(huì)帶來(lái)好運(yùn)，否則就會(huì)厄運(yùn)纏身云云，通常這些郵件是有心人士收集電子郵件地址的手法；灰色代表灰暗價(jià)值，宣揚(yáng)不正確、負(fù)面的價(jià)值觀。在此情況下， 資訊自決權(quán)與法律責(zé)任之平衡更需各界留意。 例如，有些政治人物可能會(huì)在選舉時(shí)說(shuō)些類似詛咒的不當(dāng)語(yǔ)言，客觀上似乎是屬不受歡迎的「口頭禪」，並沒(méi)有侮辱或誹謗的意思，更何況，政治人物的健康情況或私生活應(yīng)屬客觀可受公評(píng)之事。另一方面，依據(jù)言論者之內(nèi)心主觀意識(shí)判斷，僅屬有意使選民投下不確定性較高的不信任判斷而已，若無(wú)用詞不當(dāng)，內(nèi)心雖有敵對(duì)，尚可因選舉活動(dòng)可受公評(píng)事件的善意發(fā)言，而不具有可非難性。而且，在客觀上，有些話雖粗俗不好聽(tīng)，但行為人主觀上並沒(méi)有貶損對(duì)話者人格的意思，與誹謗罪的主觀要件不符，故也難以侮辱罪相繩。僅能算是不雅的口頭禪，可與一些粗俗的話語(yǔ)同等評(píng)價(jià)，難認(rèn)為這些口頭禪有損害他人人格之主客觀要件，至多僅能依據(jù)社會(huì)秩序維護(hù)法第 82 條有規(guī)定「於公共場(chǎng)所或公眾得出入之場(chǎng)所唱演或播放淫詞、穢劇或其他妨害善良風(fēng)俗之技藝者。」處三日以下拘留或新臺(tái)幣一萬(wàn)二千元以下罰鍰。在網(wǎng)路上，類似此種灰色狀況非常普遍多見(jiàn)，由於罰責(zé)甚輕，若缺乏資訊自決權(quán)，實(shí)在難以解決此一亂相。 本案例所涉及之資訊雖然原本都是散布在網(wǎng)上的公開(kāi)資料，也不屬於上述的任何一種顏色之資訊，就資料本身而言，它應(yīng)該是一種價(jià)值中立的產(chǎn)物，並無(wú)任何不法可言，但在站長(zhǎng)妙手加工之下，該網(wǎng)頁(yè)做了整理的動(dòng)作，其效果可能就大大不同，可能產(chǎn)生比上述 黃、紅、黑、灰四種顏色更為嚴(yán)重的後果。 因此，若在資訊時(shí)代不探討資訊自決權(quán)與法律責(zé)任的問(wèn)題，其實(shí)是有潛在的風(fēng)險(xiǎn)。由於上述資訊若為我國(guó)軍方放置於網(wǎng)頁(yè)上之資訊，基本上並不符合刑法 第一百零九條洩漏交付國(guó)防秘密罪所規(guī)定之「洩漏或交付關(guān)於中華民國(guó)國(guó)防應(yīng)秘密之文書、圖畫、消息或物品者」，不過(guò)，此些資訊卻是敏感性資訊。經(jīng)過(guò)適當(dāng)組合與分析，能對(duì)國(guó)防安全產(chǎn)生一定程度威脅。所以，網(wǎng)站板主應(yīng)該自律而不從事此類行為。就像 憲法所保障言論自由亦包括少數(shù)特立獨(dú)行、譁眾取寵言論，但若 在網(wǎng)路「股市全民開(kāi)講」網(wǎng)頁(yè)發(fā)表「外傳軍方將發(fā)動(dòng)政變推翻陳水扁！」的文章，指稱「根據(jù)最機(jī)密消息，軍方將正式發(fā)動(dòng)軍事政變接管政權(quán)」、「隨後陳、呂兩人以專機(jī)飛往非洲邦交國(guó)尋求政治庇護(hù)，不知此一消息對(duì)股市是利多或利空？」等荒誕不經(jīng)言論，則是逾矩之行，至於 是否構(gòu)成證券交易法第一百五十五條第一項(xiàng)第五款規(guī)定之違反，必須檢視意圖影響股市而散布流言或不實(shí)資料者，有無(wú)以影響某一特定股票價(jià)格而定。據(jù)此以論，甲所發(fā)表言論若不與某特定股票消息有關(guān)，甲的荒誕言論，一般人可辨識(shí)該內(nèi)容並非事實(shí)，不可能影響整體證券交易市場(chǎng)價(jià)格，所以，甲的行為不構(gòu)成任何罪名。 在使用網(wǎng)路時(shí)，所有人必須有「君子慎獨(dú)」的自覺(jué)，若以為無(wú)人監(jiān)管，則是天真想法，例如，由於盜版猖獗，根據(jù) 臺(tái)灣商業(yè)軟件聯(lián)盟（ Business Software Alliance 簡(jiǎn)稱 BSA ）在去年發(fā)表的數(shù)據(jù)顯示，目前國(guó)內(nèi)企業(yè)使用盜版軟件的比率高達(dá) 51% ，雖然比起中國(guó)大陸的 90% 要來(lái)得低，但是比起其它先進(jìn)國(guó)家如日本的 30% 來(lái)說(shuō)，還是要高出許多，所以美國(guó)已經(jīng)把華人列為第一取締重點(diǎn)，微軟公司針對(duì)使用盜版 Windows XP 的人已經(jīng)想出對(duì)策， 微軟會(huì)在右下方會(huì)出現(xiàn)一個(gè)黃色盾（即自動(dòng)更新）， 若是按了它，是盜版者即被驗(yàn)證偵測(cè)到上網(wǎng)地址、而且右下方會(huì)出現(xiàn)一個(gè)圖示 ( 畫個(gè)紅叉 ) ，以及電腦出現(xiàn)「非正式版」的字句浮現(xiàn)，或是「盜版非法」字樣。其技術(shù)特徵在於 微軟公司使用網(wǎng)絡(luò)掃描系統(tǒng)，如果被掃到有重複之序號(hào) ( 以 XP 為限