【正文】 “民事法律行為”。（2）所謂事實行為，是指行為人不具有設(shè)立、變更或消滅民事法律關(guān)系的意圖，但依照法律的規(guī)定能引起民事法律后果的行為。（3）事實行為與民事行為的主要區(qū)別在于，事實行為完全不以意思表示為其必備要素，而民事行為以意思表示為必備要素；事實行為依法律規(guī)定直接產(chǎn)生法律后果，民事行為依據(jù)行為人的意思表示的內(nèi)容而發(fā)生效力；事實行為只有在行為人的客觀行為符合法定構(gòu)成要件時才發(fā)生法律規(guī)定的效果，民事行為的本質(zhì)在于意思表示，而不在于事實構(gòu)成；事實行為的構(gòu)成不要求行為人具有相應(yīng)的民事行為能力，而民事行為以行為人具有民事行為能力為生效條件。按照現(xiàn)行《民法通則》的規(guī)定，事實行為分別包括：無因管理行為、正當防衛(wèi)行為、緊急避險行為以及侵權(quán)行為、違約行為、遺失物的拾得行為、埋藏物的發(fā)現(xiàn)行為等。民事行為是民事法律行為的上位概念，包括民事法律行為、無效民事行為、可變更或可撤銷的民事行為、效力未定的民事行為，不包括侵權(quán)行為、違約行為、無因管理行為等事實行為。 民事法律行為的成立與生效的區(qū)別？（含基本定義）（1) 民事行為的成立，主要解決成立民事行為，應(yīng)具備哪些必不可少的事實要素，即闡明民事行為的成立要件問題。 (2)所謂民事行為生效，是指已經(jīng)成立的民事行為產(chǎn)生當事人預(yù)期的法律效力。這里所說的法律效力，并不是指民事行為能夠像法律那樣產(chǎn)生拘束力，而只是強調(diào)民事行為對特定當事人具有的拘束力。 (3)成立與生效的區(qū)別:兩者的著眼點不同。民事行為的成立著眼于民事行為因符合法律構(gòu)成要素，而在法律上視為一種客觀存在；民事行為的生效著眼于已經(jīng)成立的民事行為因符合法定的有效要件而取得法律認可的效力。兩者的成立要件不同。民事行為的成立以意思表示成立或意思表示一致為要件，還包括行為人和標的；民事行為的生效則以行為人具有相應(yīng)的民事行為能力，意思表示自愿和真實，行為的合法性和標的確定和可能為要件。兩者發(fā)生的時間不同。民事行為具備法定構(gòu)成要素即為成立，其生效必須具備法定有效要件；生效的民事行為必定已經(jīng)成立，但成立的民事行為不一定生效。 何謂民法上的重大誤解？其構(gòu)成要件有哪些？（含基本定義）《民法通則意見》第71條規(guī)定：“行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對方當事人、標的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯誤認識，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的，可以認定為重大誤解”。重大誤解的構(gòu)成要件有三：（a）當事人對合同的要素發(fā)生錯誤認識，且錯誤系屬重大；（b）因錯誤作出與內(nèi)心真意不一致的意思表示；（c）發(fā)生錯誤者因此遭受較大損失。 簡要回答意思表示的構(gòu)成要件？（含基本定義） 答：（1）意思表示屬于民事行為的核心要素，是指表意人將其期望發(fā)生某種法律效果 的內(nèi)心意思以一定方式表現(xiàn)于外部的行為。（2）意思表示的構(gòu)成要素，即意思表示的構(gòu)成成分。我國民法學界對于意思表示的構(gòu)成要素存有不同認識?！拔逡卣f”主張應(yīng)將意思表示細分為目的意思、效果意思、表示意思、行為意思、表示行為五項要素?！岸卣f”認為，意思表示僅包括效果意思和表示行為兩項要素?！叭卣f”主張意思表示應(yīng)包括目的意思、效果意思和表示行為三項要素。 論述題（30分，1題20分，2題10分）（觀點鮮明、邏輯嚴密、理論聯(lián)系實際）（15題選一20分，書評10分） 論私法自治原則的內(nèi)涵和現(xiàn)實意義？（1）內(nèi)涵：私法自治原則，又稱意思自治原則，是指法律確認民事主體得自由地基于其意志去進行民事活動的基本準則。 我國《民法通則》第4條規(guī)定，民事活動應(yīng)當遵循自愿原則。私法自治原則是市民社會自治在私法領(lǐng)域的體現(xiàn)。 （2）現(xiàn)實意義：確認了民事主體自由決策的空間。 自由選擇、自由交易，保護其根本利益，排除外來的不正當干預(yù)，有利于市場經(jīng)濟的發(fā)展。私法自治原則不是絕對的，民法所確認和保障的自由也不是不受限制的自由。 得以限制民事主體自由的足夠充分且正當?shù)睦碛删褪菄依婧蜕鐣怖妗? 論平等原則在中國當代民商法律實踐中的價值？（1）平等原則是民法的基礎(chǔ)原則，離開了民事主體之間平等的假設(shè)，民法就喪失了存在的根基，也就無從談起民法的其他基本原則。我國《民法通則》第3條明文規(guī)定:當事人在民事活動中的地位平等。平等原則集中反映了民事法律關(guān)系的本質(zhì)特征，是民事法律關(guān)系區(qū)別于其他法律關(guān)系的主要標志。（2）平等觀念是民法得以產(chǎn)生和發(fā)展的思想前提。平等原則首先體現(xiàn)為一項民事立法和民事司法的準則。平等原則主要體現(xiàn)為民事主體民事權(quán)利能力的平等。平等原則還體現(xiàn)為一項民事主體進行民事活動的行為準則，即要求民事主體之間應(yīng)平等相待，這是民法上平等原則的核心和靈魂，也是民事法律關(guān)系區(qū)別于其他類型法律關(guān)系的根本所在。 論民法基本原則的體系（結(jié)合實例說明各基本原則的內(nèi)涵、價值以及各原則之間的相互關(guān)系）（1）在我國現(xiàn)行的民事立法上，承認了平等原則、私法自治原則、公平原則、誠實信用原則以及公序良俗原則。內(nèi)涵：①平等原則，也稱為法律地位平等原則。平等原則集中反映了民事法律關(guān)系的本質(zhì)特征，是民事法律關(guān)系區(qū)別于其他法律關(guān)系的主要標志。②私法自治原則，又稱意思自治原則，是指法律確認民事主體得自由地基于其意志去進行民事活動的基本準則。③公平原則包括兩層含義:一是立法者和裁判者在民事立法和司法的過程中應(yīng)維持民事主體之間的利益均衡。二是民事主體應(yīng)依據(jù)社會公認的公平觀念從事民 事活動，以維持當事人之間的利益均衡。④誠實信用，要求處于法律上特殊聯(lián)系的民事主體應(yīng)忠誠、守信，做到謹慎維護對方的利益、滿足對方的正當期待、給對方提供必要的信息等。民法上的誠實信用原則是最低限度的道德要求在法律上的體現(xiàn)。⑤公序良俗是公共秩序和善良風俗的合稱，包括兩層含義:一是從國家的角度定義公共秩序。二是從社會的角度定義善良風俗。（2）價值：①平等原則首先體現(xiàn)為一項民事立法和民事司法的準則。平等原則主要體現(xiàn)為民事主體民事權(quán)利能力的平等。平等原則還體現(xiàn)為一項民事主體進行民事活動的行為準則，即要求民事主體之間應(yīng)平等相待，這是民法上平等原則的核心和靈魂，也是民事法律關(guān)系區(qū)別于其他類型法律關(guān)系的根本所在。②私法自治原則，民法確認了民事主體自由決策的空間。 自由選擇、自由交易，保護其根本利益，排除外來的不正當干預(yù)，有利于市場經(jīng)濟的發(fā)展。③公平原則是進步和正義的道德觀在法律上的體現(xiàn)，對于彌補法律規(guī)定的不足和保證私法自治原則的實現(xiàn)，具有重要意義。④誠實信用原則作為一般條款，對當事人的民事活動起著指導作用，確立了當事人以善意方式行使權(quán)利、履行義務(wù)的行為規(guī)則，如果當事人行使權(quán)利違背誠實信用原則的要求，即構(gòu)成權(quán)利的濫用。 ⑤與誠實信用原則相仿，公序良俗原則具有填補法律漏洞的功效。 公序良俗原則承擔著維護國家利益和社會公共利益的使命，在功能上構(gòu)成了對私法自治原則的限制。 （3）關(guān)系：其中平等原則是民法的基礎(chǔ)原則，離開了民事主體之間平等的假設(shè)，民法就喪失了存在的根基，也就無從談起民法的其他基本原則；私法自治原則是民法最重要、最有代表性的原則，是民法基本理念的體現(xiàn)。民法最重要的使命，就是確認并保證民事主體自由的實現(xiàn).；公平原則，意在謀求當事人之間的利益衡平。 試論民事權(quán)利、義務(wù)、責任的相互關(guān)系？（06人大考研） 概論民法的知識體系（由哪些知識點構(gòu)成，相互聯(lián)系是什么？）一、主體制度二、物權(quán)制度三、債和合同制度四、人格權(quán)制度五、關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)制度六、侵權(quán)責任制度七、財產(chǎn)繼承制度 寫個書評？二、平等原則的功能平等原則作為一個民法原則，當然地具備基本原則的一般功能，包括立法準則，行為準則和司法準則，補充立法不足創(chuàng)造司法解釋等諸種功能。同時，平等原則又具有獨特的功能。第一，平等原則是民法基本原則體現(xiàn)的基石。第二，平等原則是私法自治的基石。第三，平等原則是權(quán)利文化的基石?！捌降仍瓌t聯(lián)系著權(quán)利文化，與公法話語的權(quán)力相制衡，即以平等原則為核心，以權(quán)利本位為理念，進行權(quán)利與權(quán)力的互動，進行市民社會與政治國家的互動。平等原則成為了法治的土壤，制度文明的基礎(chǔ)。平等原則貫穿于整個民法體系，體現(xiàn)于物權(quán)法、債權(quán)法（這里主要指是合同法）[9]和侵權(quán)法諸方面，并且各有側(cè)重。微音器的社會化，無非是平等原則從形式平等向?qū)嵸|(zhì)平等的轉(zhuǎn)化，即所有權(quán)的行使不得以損害他人的利益為目的，各種所有權(quán)不僅平等存在，而且其行使的結(jié)果必須平等保障其他所有權(quán)不受侵犯。 平等原則在合同法上的適用合同之債是債的法律關(guān)系中的一個重要部分。債權(quán)合同，系指平等主體之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同尊重契約自由原則，法律的強制性規(guī)定較少，因而民法的基本原則在合同關(guān)系中有著廣泛的應(yīng)用余地，主要體現(xiàn)在合同當事人之間的平等和債權(quán)人之間的平等等方面。合同當事人之間的平等系合同正義原則，表現(xiàn)為雙方給付之間的等價性和合同風險的合理分配。在訂立階段，雙方當事人一般以形式平等為準則，外化為意思表示的一致；但在郵政、電信、電力業(yè)、煤氣、天然氣、自來水、公共交通等行業(yè)，必須通過強制締約的立法例來平衡當事人之間的實質(zhì)不平等。我國《合同法》只規(guī)定公共運輸?shù)膹娭凭喖s制度（第289條），在其他相似行業(yè)的規(guī)定不盡明確。在履行階段，同時履行抗辯權(quán)制度也是平等原則的應(yīng)用。合同責任的分擔，也要考慮當事人的過錯程度及損失，平衡雙方的利益。債權(quán)人之間的平等，指數(shù)個債權(quán)人對于同一債務(wù)人，先后發(fā)生數(shù)個普通債權(quán)時，其效力一律平等，不因其成立先后而有效力上的優(yōu)劣之分。在債務(wù)人有數(shù)個債權(quán)人時，行使代位權(quán)的債權(quán)人亦不得就第三人清償?shù)呢敭a(chǎn)優(yōu)先受償，此項規(guī)則是債權(quán)平等性的延伸。平等原則在侵權(quán)法上的適用過失責任原則是《法國民法典》的一個圭臬，其基礎(chǔ)乃是個人本位思想。每個人理性而謹慎地行事，對他人的損害，應(yīng)當負責地去對待，是貫徹身份平等原則的必然要求。[11]由此，在侵權(quán)法領(lǐng)域里，平等原則在自由資本主義時期體現(xiàn)為過失責任。隨著社會的發(fā)展，特別是現(xiàn)代工業(yè)的突飛猛進，在對工業(yè)社會反思的基礎(chǔ)上，民法學提出了無過失責任，專門應(yīng)對工業(yè)災(zāi)害的侵權(quán)問題。規(guī)定高度危險作業(yè)、動物致人損害、環(huán)境污染、產(chǎn)品責任等方面，在發(fā)生損害時，應(yīng)當根據(jù)社會公共利益平衡雙方利益，以實現(xiàn)社會整體的公平，這是個人本位向社會本位發(fā)展的產(chǎn)物。無過失責任的歸責原則，體現(xiàn)社會平等的第三層含義——法律應(yīng)適當照顧弱者的利益。公平責任也是平等原則的反映。當加害人和受害人對造成的損害事實均沒有過錯，且法律沒有特別規(guī)定，在考慮當事人的財產(chǎn)狀況、支付能力等實際情況上，責令加害人或受益人對受害人所受的損失給予補償。[12]由是，公平責任體現(xiàn)了實質(zhì)平等，根據(jù)損害程度、受益狀況、支付能力等平衡各方當事人的利益。四、小結(jié)平等原則貫穿整個民事法律體系，在物權(quán)法上體現(xiàn)為基本人權(quán)的財產(chǎn)權(quán)的平等保護；在合同法上體現(xiàn)為經(jīng)濟交易的對價平等觀念，亦是一種權(quán)利義務(wù)的比例平等；在侵權(quán)法上注重對弱者的照顧。此外，在婚姻關(guān)系和繼承方面，平等原則又可以表現(xiàn)為男女平等等具體原則，不一而足。平等原則作為一個民法基本原則，構(gòu)建了整個民法的價值傾向，并且廣泛滲透于具體的民法制度中。無論制定、修改、解釋民事法律，還是進行民事審判，都必須把握平等原則。