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民法總則期末考試2-展示頁(yè)

2025-04-04 02:03本頁(yè)面
  

【正文】 制定了大量的單行法。這是對(duì)傳統(tǒng)大陸法系民法典體系的突破,也是對(duì)潘德克頓體系的發(fā)展。總結(jié)了我國(guó)民事立法的經(jīng)驗(yàn),考慮到合同法、婚姻法、收養(yǎng)法等已經(jīng)作為獨(dú)立的法律頒布,并且多年的適用已經(jīng)產(chǎn)生了較好的效果,因此將已有的立法吸收進(jìn)來,作為民法典草案的組成部分。第二,總結(jié)我國(guó)《民法通則》的立法經(jīng)驗(yàn),基本上按照《民法通則》第五章關(guān)于民事權(quán)利的規(guī)定所確立的體系,參考《民法通則》所確立的權(quán)利順序進(jìn)行排列。其特點(diǎn)主要表現(xiàn)在:第一,從總體上看,借鑒了《德國(guó)民法典》的經(jīng)驗(yàn),設(shè)立了總則,而不是像《法國(guó)民法典》那樣僅僅設(shè)立序編的模式。 [2]在此之后,全國(guó)人大法工委分別委托有關(guān)專家學(xué)者牽頭起草民法典的專家建議稿?! ?998 年1 月13 日全國(guó)人大常務(wù)委員會(huì)副委員長(zhǎng)王漢斌邀請(qǐng)民法學(xué)者王家福、江平、王勝明、王保樹、梁慧星和筆者一起座談民法典起草事宜,一致認(rèn)為起草民法典的條件已經(jīng)成熟?!睹穹ㄍ▌t》一改傳統(tǒng)大陸法系的立法體制,未將侵權(quán)責(zé)任規(guī)定在債法之中,而是單設(shè)民事責(zé)任一章。尤其是《民法通則》將公民和法人享有的人身權(quán)和知識(shí)產(chǎn)權(quán)單列一節(jié)(第五章第四節(jié)和第三節(jié)) ,集中加以規(guī)定?!睹穹ㄍ▌t》第一次以基本法的形式明確規(guī)定了公民和法人享有的民事權(quán)利?! ?. 制度的創(chuàng)新?!睹穹ㄍ▌t》第一章至第四章、第六章分別規(guī)定了“基本原則”、“公民”、“法人”、“民事法律行為和代理”、“民事責(zé)任”,這些部分基本上概括了民法典總則編的內(nèi)容。尤其是《民法通則》確定了民法的平等、等價(jià)有償、公平等原則,從而確定了民法調(diào)整社會(huì)關(guān)系的基本方法。這表現(xiàn)在:第一,《民法通則》第2 條界定了民法的調(diào)整對(duì)象,區(qū)分了民法與經(jīng)濟(jì)法的關(guān)系?! ?. 初步奠定了民法典的體系結(jié)構(gòu)。《民法通則》既是民事活動(dòng)的基本準(zhǔn)則,同時(shí)也為我國(guó)民事審判工作提供了基本的法律依據(jù)。作為新中國(guó)第一部民事基本法,《民法通則》雖然不是傳統(tǒng)民法典的總則,更不是一部民法典,但它是一部基本的民事法律。《民法通則》為民法典體系的構(gòu)建奠定了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ),主要表現(xiàn)在:  1. 制度的構(gòu)建。它是我國(guó)民事立法發(fā)展史上的一個(gè)里程碑。但由于當(dāng)時(shí)我國(guó)剛剛開始實(shí)行改革開放,市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制尚未形成,社會(huì)關(guān)系處于轉(zhuǎn)型期,尚不穩(wěn)定,這就導(dǎo)致該草案在當(dāng)時(shí)很難通過。1979 年11 月,全國(guó)人大常委會(huì)開始第三次民法典的起草工作。此后,由于社會(huì)主義教育運(yùn)動(dòng)和文革的到來,民法的起草工作再次夭折。1962 年,中共中央開始糾正經(jīng)濟(jì)工作中的左傾錯(cuò)誤,對(duì)國(guó)民經(jīng)濟(jì)采取了“調(diào)整、鞏固、充實(shí)、提高”的政策,根據(jù)毛澤東主席發(fā)出的“不僅刑法要,民法也需要”的指示,全國(guó)人大組成專門的班子,負(fù)責(zé)民法的起草工作,1964 年7 月完成了民法第二次草案。1954年,全國(guó)人大常委會(huì)組成專門的班子開始民法典起草工作,于1956 年12 月,完成民法草案,該草案主要借鑒了前蘇聯(lián)的民事立法經(jīng)驗(yàn),分為總則、所有權(quán)、債、繼承四編,共525 條。自1929 年至1931 年,國(guó)民黨政府先后頒布了民法典各編,最終完成近代意義上的民法典的編纂。  一、新中國(guó)民法典編纂的歷史進(jìn)程  中國(guó)古代具有制定成文法典的傳統(tǒng)。我國(guó)未來民法典內(nèi)容和體系的構(gòu)建,應(yīng)當(dāng)以法律關(guān)系為“中心軸”來構(gòu)建,總則之中應(yīng)當(dāng)包括法律關(guān)系的基本要素,即主體、客體、法律行為、責(zé)任。我國(guó)《物權(quán)法》的頒行和《侵權(quán)責(zé)任法》的制定,是民法典編纂的重要步驟。除斥期間為不變期間,不能中止、中斷或延長(zhǎng)。除斥期間主要適用于形成權(quán),除斥期間通常自權(quán)利成立之時(shí)起算。在這種情況下,代理人同時(shí)為代理關(guān)系中的代理人和第三人,交易雙方的交易行為實(shí)際上只由一個(gè)人實(shí)施2 訴訟時(shí)效:又稱消滅時(shí)效制度,是指權(quán)利人不行使權(quán)利經(jīng)過法定期間, 即發(fā)生權(quán)利功效減損法律效果的制度。2 復(fù)代理,又稱為再代理,是代理人為了實(shí)施代理權(quán)限內(nèi)的全部或部分行為,以自己的名義選定他人擔(dān)任被代理人的代理人,該他人稱為復(fù)代理人,其代理行為產(chǎn)生的法律效果直接歸屬于被代理人。2 表見代理,為無權(quán)代理的一種,屬?gòu)V義的無權(quán)代理,它是指行為人雖沒有代理權(quán),但交易相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的無權(quán)代理。2 財(cái)團(tuán)法人:是以一定的目的財(cái)產(chǎn)作為成立基礎(chǔ)的私法人。2 社團(tuán)法人:是以人的組合作為法人成立基礎(chǔ)的私法人,所以又稱法人型人合組織。作為民事權(quán)利主體的法人,其法人代表可以有多個(gè)。 2 法人代表:法人代表一般是指根據(jù)法人的內(nèi)部規(guī)定擔(dān)任某一職務(wù)或由法定代表人指派代表法人對(duì)外依法行使民事權(quán)利和義務(wù)的人,它不是一個(gè)獨(dú)立的法律概念。依照法律或者法人組織章程規(guī)定,代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人,是法人的法定代表人。 (百度知道) 法人機(jī)關(guān):是根據(jù)法律或法人章程的規(guī)定,對(duì)內(nèi)管理法人事務(wù)或者對(duì)外代表法人從事民事活動(dòng)的個(gè)人或集體。1 法人機(jī)構(gòu):對(duì)于法人機(jī)構(gòu),沒有固定的定義。意思表示的形式,通常也是民事行為的形式。不作為默示的效力從法律規(guī)定來看,有積極的(表示肯定的)和消極的(表示否定的)兩種情形。作為的默示就是未用語言或者文字明確表示意見,但其行為表明已接受。1 沉默:指既無語言表示又無行為表示的消極行為,在法律有特別規(guī)定的情況下,以擬制的方式,視為當(dāng)事人的沉默已構(gòu)成意思表示,由此使民事行為成立。所謂法定孳息,是指利息、租金等因法律關(guān)系所獲得的收益。孳息可分為天然孳息和法定孳息。1 不動(dòng)產(chǎn):在空間上占有固定位置,移動(dòng)后會(huì)影響其經(jīng)濟(jì)價(jià)值的物??沙蜂N的民事行為在被撤銷前,已發(fā)生效力,明顯不同于絕對(duì)無效的民事行為。1 形成權(quán):是指當(dāng)事人一方可以依自己的意思表示使法律關(guān)系發(fā)生變動(dòng)的權(quán)利,如追認(rèn)權(quán)、撤銷權(quán)、抵銷權(quán)等。 限制民事行為能力人包括:①10周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人,可以進(jìn)行與他的年齡、智力相適應(yīng)的民事活動(dòng)。 民事責(zé)任能力:是指自然人對(duì)自己的侵權(quán)行為、債務(wù)不履行行為以及其他民事違法行為,如違反先合同義務(wù)的行為等承擔(dān)民事責(zé)任的能力。 民事行為能力:是指自然人能夠獨(dú)立通過意思表示,進(jìn)行民事行為的能力。 民事權(quán)利能力:是指法律賦予自然人得享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。法典除總則外,分為3編。1789年法國(guó)資產(chǎn)階級(jí)大革命的產(chǎn)物,于1804年公布施行。包括四部分:《法典》、《學(xué)說匯編》、《法學(xué)總論》、(又譯成《法學(xué)階梯》)、法典頒布后的《新律》。 《羅馬法大全》:民法大全又稱查士丁尼法典或國(guó)法大全,是東羅馬帝國(guó)皇帝查士丁尼一世下令編纂的一部匯編式法典,是羅馬法的集大成者?!斗▽W(xué)總論:法學(xué)階梯》是《法學(xué)總論》中《查士丁尼國(guó)法大全》的一個(gè)組成部分,它與其他三部分一樣具有同等的法律效力。包括親屬、監(jiān)護(hù)等關(guān)系,這些關(guān)系表現(xiàn)為民事法律關(guān)系則為身份權(quán)關(guān)系。包括財(cái)產(chǎn)所有關(guān)系和財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系。我國(guó)民法調(diào)整的是平等主體間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系。人身關(guān)系是基于一定的人格和身份產(chǎn)生的,體現(xiàn)的是人們精神上和道德上的利益,它包括人格關(guān)系和身份關(guān)系兩類。民法總則期末考試(教材是基礎(chǔ),網(wǎng)絡(luò)為補(bǔ)充(ki)) 單選(10分,1分*10) 多選(10分,2分*5)范圍:05—10年司考(含災(zāi)區(qū))卷三民法總則部分。(不定項(xiàng)不考) 名詞解釋(20分,4分*5)(解釋充分內(nèi)涵、外延、性質(zhì)、特征等,著眼于給分點(diǎn),歸納概括) 人身關(guān)系:是指沒有財(cái)產(chǎn)內(nèi)容但有人身屬性的社會(huì)關(guān)系。 財(cái)產(chǎn)關(guān)系:是指人們?cè)诋a(chǎn)品的生產(chǎn)、分配、交換和消費(fèi)過程中形成的具有經(jīng)濟(jì)內(nèi)容的關(guān)系。主體間地位平等,意思表示自由,等價(jià)有償。 身份關(guān)系:是指基于一定的身份而產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系。 《法學(xué)階梯》:又名《查士丁尼法學(xué)總論》是東羅馬帝國(guó)拜占庭皇帝查士丁尼 在位期間下令編寫的一部法學(xué)教科書。它具有以下一些特點(diǎn):第一、它融會(huì)了羅馬法的全部基本原理,是羅馬法的精髓;第二、條理清楚,概念明確;第三、文字淺顯,易于閱讀;第四、內(nèi)容翔實(shí),包括了民法的各個(gè)方面。其內(nèi)容主要是查士丁尼所組織的十人法學(xué)家委員會(huì)搜集過去法律的匯編和對(duì)羅馬大法學(xué)家意見的摘錄,此外還有法律基本綱要以及查士丁尼自己所立新法匯編。 《拿破侖法典》又稱為《法國(guó)民法典》,它是資產(chǎn)階級(jí)國(guó)家最早的一部民法典。經(jīng)過多次修訂,現(xiàn)仍在法國(guó)施行。第一編是人法,第二編是物法,第三編稱為“取得所有權(quán)的各種方法”編。它是自然人參加民事法律關(guān)系,取得民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的法律依據(jù),也是自然人享有民事主體資格的標(biāo)志。按照年齡階段的不同和理智是否正常, 將自然人的民事行為能力劃分為:完全民事行為能力、限制民事行為能力和無民事行為能力三種。 限制民事行為能力:是指自然人獨(dú)立通過意思表示進(jìn)行民事行為的能力受到一定的限制。②不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人。 1 可撤銷的民事行為:是指民事行為雖已成立并生效,但因意思表示不真實(shí),可以因行為人撤銷權(quán)的行使,使其自始不發(fā)生效力的民事行為。 1 動(dòng)產(chǎn):凡是能在空間上移動(dòng)而不會(huì)損害其經(jīng)濟(jì)價(jià)值的物。1 孳息:是由原物所產(chǎn)生的收益。所謂天然孳息,系指果樹、動(dòng)物的出產(chǎn)物,及其他依物的使用方法所收獲的物。孳息 都必須是獨(dú)立的物。1 默示,可以分為作為的默示與不作為的默示(即沉默)。不作為的默示,這種方式要具有法律上的意義,必須是當(dāng)事人事先有約定或者法律有明文規(guī)定。1 意思表示:即表意人將其期望發(fā)生某種法律效果的內(nèi)心意思以一定方式表現(xiàn)于外部的行為。主要有如下種類: 口頭形式 、書面形式、推定形式、沉默方式 。法人機(jī)構(gòu)我了解的就是指事業(yè)單位和公司,屬于法人機(jī)構(gòu)。2 法定代表人:法人的主要負(fù)責(zé)人是法人的法定代表人。公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定,由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任,并依法登記。法人代表依法定代表人的授權(quán)而產(chǎn)生,沒有法定代表人的授權(quán),就不能產(chǎn)生法人代表。法人代表對(duì)外行使權(quán)力都要受到法定代表人授權(quán)的限制,他只能在法定代表人授權(quán)的職責(zé)范圍內(nèi)代表法人對(duì)外進(jìn)行活動(dòng),他的行為不是法人本身的行動(dòng),而是對(duì)法人發(fā)生直接的法律效力。例如各種公司、合作社、各種協(xié)會(huì)、學(xué)會(huì)等都是社團(tuán)法人。 財(cái)團(tuán)法人的形態(tài)是無成員的,表現(xiàn)為獨(dú)立的特別財(cái)產(chǎn),因此稱為“一定目的的財(cái)產(chǎn)的集合體”。此時(shí),該無權(quán)代理可發(fā)生與有權(quán)代理同樣的法律效果。 2 自己代理,指代理人在代理權(quán)限內(nèi)與自己為民事行為。2 除斥期間:也稱不變期間,是法律規(guī)定的某種權(quán)利的存續(xù)期間,除斥期間屆滿后,權(quán)利歸于消滅。例外情形下,也可從權(quán)利能行使之時(shí)起算。 簡(jiǎn)答題(30分,10分*3)(概念清楚、要點(diǎn)齊備) 中國(guó)民法典制定的概況?(法典基本結(jié)構(gòu),遇到的困難?目前進(jìn)展?)參考:王利民《中國(guó)民法典制定的回顧與展望》(百度文庫(kù))中國(guó)民法典制定的回顧與展望王利明 中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院 教授 博士生導(dǎo)師    關(guān)鍵詞: 民法典/物權(quán)法/侵權(quán)責(zé)任法/民法典的體系  內(nèi)容提要: 新中國(guó)成立后曾進(jìn)行過三次民法典編纂的嘗試,1986 年通過的《民法通則》,是我國(guó)民事立法發(fā)展史上的一個(gè)里程碑,其所確立的體系與制度也為我國(guó)未來民法典體系的構(gòu)建奠定了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。民法典的制定,應(yīng)當(dāng)立足于中國(guó)實(shí)際,總結(jié)我國(guó)立法和司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn),反映社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和社會(huì)生活的客觀需要,同時(shí)也要借鑒國(guó)外的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)和優(yōu)秀的法律文化,并在借鑒的基礎(chǔ)上有所創(chuàng)新和發(fā)展。分則應(yīng)以法律關(guān)系的內(nèi)容即民事權(quán)利為中心展開,包括人格權(quán)、親屬法、繼承法、物權(quán)、債權(quán)總則和合同法、侵權(quán)責(zé)任法等幾編。自清末變法以來,我國(guó)又借鑒近代大陸法系國(guó)家的法典化經(jīng)驗(yàn),開始編纂一系列的法典,民法典就是其中之一。  新中國(guó)建立以后,立法機(jī)關(guān)曾幾次推動(dòng)民
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