【正文】 9 收購人的財務(wù)顧問所出具的專業(yè)意見 I ? 收購或要約收購報告書披露是否真實 、 準(zhǔn)確 、 完整； ? 本次收購的目的； ? 收購人是否提供所有必備證明文件 ， 說明收購人是否具備主體資格 ， 是否具備收購的經(jīng)濟實力 ， 是否具備規(guī)范運作上市公司的管理能力 ， 是否需要承擔(dān)其他附加義務(wù)及是否具備履行相關(guān)義務(wù)的能力 ， 是否存在不良誠信記錄； ? 對收購人進行證券市場規(guī)范化運作輔導(dǎo)的情況 ， 其董事 、 監(jiān)事和高級管理人員是否已經(jīng)熟悉有關(guān)法律 、 行政法規(guī)和中國證監(jiān)會的規(guī)定 ， 充分了解應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)和責(zé)任 ， 督促其依法履行報告 、 公告和其他法定義務(wù)的情況； 110 收購人的財務(wù)顧問所出具的專業(yè)意見 II ? 收購人的股權(quán)控制結(jié)構(gòu)及其控股股東 、 實際控制人支配收購人的方式； ? 收購人的收購資金來源及其合法性 ， 是否存在利用本次收購的股份向銀行等金融機構(gòu)質(zhì)押取得融資的情形； ? 涉及收購人以證券支付收購價款的 ， 應(yīng)當(dāng)說明有關(guān)該證券發(fā)行人的信息披露是否真實 、 準(zhǔn)確 、 完整以及該證券交易的便捷性等情況； ? 收購人是否已經(jīng)履行了必要的授權(quán)和批準(zhǔn)程序； ? 是否已對收購過渡期間保持上市公司穩(wěn)定經(jīng)營作出安排 ， 該安排是否符合有關(guān)規(guī)定； 111 收購人的財務(wù)顧問所出具的專業(yè)意見 III ? 對收購人提出的后續(xù)計劃進行分析 ， 存在同業(yè)競爭 、關(guān)聯(lián)交易的 ， 對收購人解決與上市公司同業(yè)競爭等利益沖突及保持上市公司經(jīng)營獨立性的方案進行分析 ， 說明本次收購對上市公司經(jīng)營獨立性和持續(xù)發(fā)展可能產(chǎn)生的影響； ? 在收購標(biāo)的上是否設(shè)定其他權(quán)利 ， 是否在收購價款之外還作出其他補償安排； ? 收購人及其關(guān)聯(lián)方與被收購公司之間是否存在業(yè)務(wù)往來 ， 收購人與被收購公司的董事 、 監(jiān)事 、 高級管理人員是否就其未來任職安排達(dá)成某種協(xié)議或者默契； 112 收購人的財務(wù)顧問所出具的專業(yè)意見 IV ? 上市公司原控股股東 、 實際控制人及其關(guān)聯(lián)方是否存在未清償對公司的負(fù)債 、 未解除公司為其負(fù)債提供的擔(dān)保或者損害公司利益的其他情形；存在該等情形的 ， 是否已提出切實可行的解決方案； ? 涉及收購人擬提出豁免申請的 ， 應(yīng)當(dāng)說明本次收購是否屬于可以得到豁免的情形 ， 收購人是否作出承諾及是否具備履行相關(guān)承諾的實力 。 113 收購人的財務(wù)顧問的 持續(xù)督導(dǎo)要求 ? 采取日常溝通、定期回訪等方式，結(jié)合臨時報告、定期報告，在收購?fù)瓿?12個月內(nèi)履行持續(xù)督導(dǎo)責(zé)任 ? 督促收購人及時辦理股權(quán)過戶手續(xù)，并依法履行報告和公告義務(wù)； ? 督促和檢查收購人及被收購公司依法規(guī)范運作； ? 督促和檢查收購人履行公開承諾的情況； ? 結(jié)合被收購公司定期報告，核查收購人落實后續(xù)計劃的情況，是否達(dá)到預(yù)期目標(biāo)，實施效果是否與此前的披露內(nèi)容存在較大差異，是否實現(xiàn)相關(guān)盈利預(yù)測或者管理層預(yù)計達(dá)到的目標(biāo)； ? 涉及管理層收購的，核查被收購公司定期報告中披露的相關(guān)還款計劃的落實情況與事實是否一致； ? 督促和檢查履行收購中約定的其他義務(wù)的落實情況。 ? 發(fā)現(xiàn)收購人披露的信息與事實不符，督促收購人及時披露，向監(jiān)管部門報告 ? 解除持續(xù)督導(dǎo)委托合同的，向監(jiān)管部門報告，說明理由 114 上市公司的獨立財務(wù)顧問 ? 獨立財務(wù)顧問不得同時擔(dān)任收購人的財務(wù)顧問或與收購人的財務(wù)顧問存在關(guān)聯(lián)關(guān)系 ? 要約收購中，上市公司董事會須聘請獨立財務(wù)顧問 ? 管理層收購中，上市公司獨立董事須聘請獨立財務(wù)顧問 115 獨立財務(wù)顧問所出具的專業(yè)意見 I ? 收購人是否具備主體資格； ? 收購人的實力及本次收購對被收購公司經(jīng)營獨立性和持續(xù)發(fā)展可能產(chǎn)生的影響分析； ? 收購人是否存在利用被收購公司的資產(chǎn)或者由被收購公司為本次收購提供財務(wù)資助的情形； ? 涉及要約收購的 ， 分析被收購公司的財務(wù)狀況 ，說明收購價格是否充分反映被收購公司價值 ， 收購要約是否公平 、 合理 ， 對被收購公司社會公眾股股東接受要約提出的建議； 116 獨立財務(wù)顧問所出具的專業(yè)意見 II ? 涉及收購人以證券支付收購價款的 ， 還應(yīng)當(dāng)根據(jù)該證券發(fā)行人的資產(chǎn) 、 業(yè)務(wù)和盈利預(yù)測 ， 對相關(guān)證券進行估值分析 ，就收購條件對被收購公司的社會公眾股股東是否公平合理 、是否接受收購人提出的收購條件提出專業(yè)意見； ? 涉及管理層收購的 ， 應(yīng)當(dāng)對上市公司進行估值分析 ， 就本次收購的定價依據(jù) 、 支付方式 、 收購資金來源 、 融資安排 、還款計劃及其可行性 、 上市公司內(nèi)部控制制度的執(zhí)行情況及其有效性 、 上述人員及其直系親屬在最近 24個月內(nèi)與上市公司業(yè)務(wù)往來情況以及收購報告書披露的其他內(nèi)容等進行全面核查 ， 發(fā)表明確意見 。 117 財務(wù)顧問：問責(zé)要求 ? 監(jiān)管措施及處罰 ：監(jiān)管措施主要包括監(jiān)管談話、出具警示函、責(zé)令改正、不受理財務(wù)顧問主辦人簽字的申報文件等；處罰包括警告、沒收違法所得、罰款、限期暫?；虺蜂N機構(gòu)業(yè)務(wù)資格、市場禁入等。 118 （九）持續(xù)監(jiān)管要求 119 ? 財務(wù)顧問持續(xù)督導(dǎo) ? 收購 30％以上，導(dǎo)致公司控制權(quán)發(fā)生變化的 ? 未達(dá)到 30％的，監(jiān)管部門可根據(jù)審慎監(jiān)管需要提出要求 ? 派出機構(gòu)持續(xù)監(jiān)管 ? 與會計師事務(wù)所談話 ? 監(jiān)督財務(wù)顧問持續(xù)督導(dǎo)責(zé)任的落實 ? 定期或不定期的現(xiàn)場檢查 ? 收購?fù)瓿珊蟮?12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓：包括取得和鞏固控制權(quán)的情形 ? 同一實際控制人控制的不同主體之間進行不受 12個月限制，但須履行豁免申報程序 120 （十）監(jiān)管措施與法律責(zé)任 121 責(zé)任主體 ? 四類人 ? 收購人及相關(guān)股份權(quán)益變動的信息披露義務(wù)人及其主要責(zé)任人 ? 原控股股東或?qū)嶋H控制人及主要責(zé)任人 ? 上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員 ? 財務(wù)顧問、律師、會計師、評估機構(gòu)及執(zhí)業(yè)人員 122 違法違規(guī)行為 ? 報告、公告不及時 ? 未履行報告、公告義務(wù) ? 未依法聘請財務(wù)顧問 ? 報告、公告存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述和重大遺漏 ? 不履行要約義務(wù) ? 隨意變更要約條件 ? 要約收購中不按約定條件履約 ? 公司章程違法違規(guī) ? 存在占用和違規(guī)擔(dān)保等損害上市公司和股東合法權(quán)益 ? 專業(yè)機構(gòu)未依法履行職責(zé) ? 內(nèi)幕交易與市場操縱 123 監(jiān)管措施與法律責(zé)任 ? 收購人：監(jiān)管談話、出具警示函、責(zé)令改正、暫?；蛲Ｖ故召彙⑾拗票頉Q權(quán)、 3年內(nèi)不受理收購人及其關(guān)聯(lián)方的申報文件、警告、罰款、市場禁入 ? 原控股股東和實際控制人：責(zé)令改正、暫?；蛲Ｖ故召?、市場禁入、刑事責(zé)任 ? 上市公司董事、監(jiān)事、高管人員：監(jiān)管談話、出具警示函、董事不適當(dāng)人選 ? 專業(yè)機構(gòu)：監(jiān)管談話、出具警示函、警告、罰款、暫?；虺蜂N業(yè)務(wù)資格、責(zé)任人市場禁入 124 四、 《 收購辦法 》 和外資收購規(guī)定的銜接 125 外資收購監(jiān)管法規(guī) ? 2022年 11月 1日 ， 中國證監(jiān)會 、 財政部 、 國家經(jīng)貿(mào)委發(fā)布 《 關(guān)于向外商轉(zhuǎn)讓上市公司國有股和法人股有關(guān)問題的通知 》 解決了外資收購的市場準(zhǔn)入問題 ? 2022年 12月 31日 ， 商務(wù)部 、 國稅總局 、 國家工商局 、 證監(jiān)會 、 國家外匯局五部委發(fā)布 《 外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法 》 （ 28號文 ） ， 對外資收購的具體操作進一步明確 ? 2022年 8月 8日 ， 商務(wù)部 、 國資委 、 國稅總局 、 國家工商局 、 證監(jiān)會 、 國家外匯局六部委發(fā)布修訂后的 《 關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定 》（ 10號文 ） ， 9月 8日施行 126 外資收購的基本原則 ? 證券市場尚未全面對外開放的情況下 ， 引進外國戰(zhàn)略投資者收購或參股上市公司 ， 充分體現(xiàn) “ 為我所用 ” ，而不是 “ 為他所用 ” 的原則 。 ? 符合國家產(chǎn)業(yè)政策，不得危害國家經(jīng)濟安全和社會公共利益。 《 外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄 》 。 10號文：重點行業(yè)、國家經(jīng)濟安全、馳名商標(biāo)、老字號，應(yīng)當(dāng)申報。 ? 堅持三公原則，維護上市公司及其股東的合法權(quán)益，接受政府、社會公眾的監(jiān)督及中國的司法和仲裁管轄 ? 鼓勵中長期投資，維護證券市場的正常秩序。 ? 反壟斷，不得妨礙公平競爭，不得造成中國境內(nèi)相關(guān)產(chǎn)品市場過度集中、排除或限制競爭。 10號文規(guī)定了反壟斷審查，涉及境內(nèi)并購和境外并購。 127 外資收購人的主體資格 ? 依法設(shè)立、經(jīng)營的外國法人或其他組織，財務(wù)穩(wěn)健、資信良好且具有成熟的管理經(jīng)驗； ? 境外實有資產(chǎn)總額不低于 1億美元或管理的境外實有資產(chǎn)總額不低于 5億美元；或其母公司境外實有資產(chǎn)總額不低于 1億美元或管理的境外實有資產(chǎn)總額不低于 5億美元； ? 有健全的治理結(jié)構(gòu)和良好的內(nèi)控制度，經(jīng)營行為規(guī)范； ? 近三年內(nèi)未受到境內(nèi)外監(jiān)管機構(gòu)的重大處罰（包括其母公司）。 128 外資收購人提交文件的要求 ? 按照對國內(nèi)收購人的要求提供文件（中國法人、公民或其他組織的證明文件除外） ? 財務(wù)顧問出具收購人符合戰(zhàn)略投資者條件、具有收購能力的核查文件 ? 收購人接受中國司法、仲裁管轄的聲明 ? 按產(chǎn)業(yè)政策要求：屬于鼓勵類，要求取得商務(wù)部批準(zhǔn)；屬于非鼓勵類，要求取得商務(wù)部、發(fā)改委批準(zhǔn)；特殊行業(yè)如銀行，取得銀監(jiān)會批準(zhǔn) 129 對收購人的戰(zhàn)略投資基本要求 I ? 方式：協(xié)議轉(zhuǎn)讓、取得公司定向發(fā)行新股、其他合法方式如為履行義務(wù)的要約收購 ? 持股比例：投資可分期進行，首次投資完成后取得的股份比例不低于該公司已發(fā)行股份的 10％，但特殊行業(yè)有特別規(guī)定或經(jīng)相關(guān)主管部門批準(zhǔn)的除外 ? 轉(zhuǎn)讓限制： 3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓 ? 產(chǎn)業(yè)政策限制： 按照 《 外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄 》 ，符合限制產(chǎn)業(yè)對外資比例的要求，對禁止性行業(yè)，外資不得進入。 10號文：涉及重點行業(yè)、存在影響或可能影響國家經(jīng)濟安全因素或者導(dǎo)致?lián)碛旭Y名商標(biāo)或中華老字號的境內(nèi)企業(yè)實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，向商務(wù)部申報。 ? 國有股：應(yīng)符合國有資產(chǎn)管理的相關(guān)規(guī)定 130 對收購人的戰(zhàn)略投資基本要求 II ? 反壟斷及公平競爭的要求： 28號 文原則要求， 10號文進一步規(guī)定了商務(wù)部和國家工商總局的反壟斷審查，不僅涉及境內(nèi)并購而且延至境外并購。 ? 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)： （ 1） 并購一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國市場營業(yè)額超過 15億元人民幣；（ 2） 1年內(nèi)并購國內(nèi)關(guān)聯(lián)行業(yè)的企業(yè)累計超過 10個；（ 3） 并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率已經(jīng)達(dá)到 20%；（ 4） 并購導(dǎo)致并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率達(dá)到 25%。 ? 境外并購： （ 1） 境外并購一方當(dāng)事人在中國境內(nèi)擁有資產(chǎn) 30億元人民幣以上；（ 2） 境外并購一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國市場上的營業(yè)額15億元人民幣以上；（ 3） 境外并購一方當(dāng)事人及與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)在中國市場占有率已經(jīng)達(dá)到 20%；（ 4） 由于境外并購，境外并購一方當(dāng)事人及與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)在中國的市場占有率達(dá)到 25%；（ 5） 由于境外并購，境外并購一方當(dāng)事人直接或間接參股境內(nèi)相關(guān)行業(yè)的外商投資企業(yè)將超過 15家。 ? 商務(wù)部和國家工商總局審查是否存在造成市場過度集中，妨害正當(dāng)競爭、損害消費者利益的情形，并做出是否同意的決定。 131 外資收購的審批程序 I ? 定向發(fā)行： ? 董事會批準(zhǔn) ? 股東大會批準(zhǔn) ? 上市公司與收購人簽署協(xié)議 ? 報商務(wù)部取得原則批復(fù) ? 報中國證監(jiān)會發(fā)行核準(zhǔn)及免于發(fā)出要約 ? 上市公司到商務(wù)部領(lǐng)取 外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書 ，并辦理工商變更登記手續(xù) 132 外資收購的審批程序 II ? 協(xié)議轉(zhuǎn)讓： ? 董事會批準(zhǔn) ? 股東大會批準(zhǔn) ? 轉(zhuǎn)讓雙方簽署協(xié)議 ? 報商務(wù)部取得原則批復(fù) ? 報中國證監(jiān)會豁免或發(fā)出要約 ? 上市公司到商務(wù)部領(lǐng)取外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書 ， 并辦理工商變更登記手續(xù) ? 要約收購： ? 報商務(wù)部取得原則同意 （ “ 準(zhǔn)入 ” ） ? 開設(shè)專門帳戶 ， 用于購入被收購公司股東預(yù)受的股份 ，收購?fù)瓿珊笤搶糁械墓善敝荒苜u出 ， 不能買入 。 133 謝謝大家！