論征收法律制度的幾個(gè)問(wèn)題-資料下載頁(yè)
2026-01-02 04:58本頁(yè)面
【正文】 損失是指實(shí)體補(bǔ)償之后，原財(cái)產(chǎn)權(quán)人仍存在的物質(zhì)損失，對(duì)于它應(yīng)在斟酌公益及私益后，而予以補(bǔ)償，它是一種與被征收物質(zhì)本身無(wú)關(guān)的，因征收行為而產(chǎn)生的直接的必然損害，這種損失是超出實(shí)體范圍之外，存在于不同個(gè)案中的一種特別損失，它是經(jīng)征收之后果所直接帶來(lái)的具體損失，也稱之為“后果補(bǔ)償”?！?24」 對(duì)于因 征收產(chǎn)生的直接損失，國(guó)家都應(yīng)給予補(bǔ)償。 （ 2）間接損失。間接損失是由征收引起的，不能由實(shí)體補(bǔ)償和后果補(bǔ)償方式而給予任何補(bǔ)償?shù)膿p失。間接損失是否應(yīng)予以 補(bǔ)償，不能一概而論，應(yīng)分為國(guó)內(nèi)征收與涉外征收來(lái)討論。在涉外征收?qǐng)龊希鶕?jù)已有的判例來(lái)分析，間接損失是否應(yīng)給予補(bǔ)償，又應(yīng)區(qū)分為合法的國(guó)有化征收還是違法的國(guó)有化，合法的國(guó)有化不需補(bǔ)償被征收人的間接損失，違法的國(guó)有化則要賠償。如 AGIP公司訴剛果人民共和國(guó)案之判決理由：合法的國(guó)有化行為是一種允許的不當(dāng)?shù)美袨椋? 「 25」 所有賠償?shù)姆秶韵抻谘a(bǔ)償外國(guó)投資者所受到 的實(shí)際損失；而違法的國(guó)有化行為屬于侵權(quán)行為，賠償相應(yīng)還要帶有懲罰性，即要補(bǔ)償投資者可能的預(yù)期利益，包括從最新的實(shí)體損失到一切可能發(fā)生的損失（間接損失）。「 26」 但是，國(guó)有化行為是一國(guó)主權(quán)行為，并非不法行為，除非某一特定的國(guó)有化行為明顯違反法律規(guī)定或雙邊（多邊）條約義務(wù)。因而，要求國(guó)有化征收國(guó)對(duì)被征收人的間接損失給予補(bǔ)償是很困難的，并且，間接損失本身也很難確定，在適用上也存在很大的不方便。我們認(rèn)為，間接損失只有在一個(gè)國(guó)有化征收行為被明確視為違法時(shí)，才能得到適當(dāng)?shù)难a(bǔ)償。在國(guó)內(nèi)征收?qǐng)龊?，各?guó)一般對(duì)間接損失都給予 了適當(dāng)?shù)难a(bǔ)償。如德國(guó)聯(lián)邦建筑法 1976 年新增加了二條規(guī)定，明確要求對(duì)征收中被征收人的特別不利給予補(bǔ)償，即“負(fù)擔(dān)補(bǔ)償”或“特別不利補(bǔ)償”條款，該條款之規(guī)定是為了因?qū)嵭卸际薪ㄔO(shè)計(jì)劃而采取的征收措施，使得人民的生活狀態(tài)（尤其是經(jīng)濟(jì)及社會(huì)生活方面）產(chǎn)生了經(jīng)濟(jì)方面的損失。而且，這種損失是無(wú)法由依征收之實(shí)質(zhì)補(bǔ)償或后果補(bǔ)償而獲得任何補(bǔ)償，倘若以衡平之觀點(diǎn)視之，則有違公平之精神，應(yīng)對(duì)人民這種 特別的不利負(fù)擔(dān)予以補(bǔ)償?！?27」 在日本，公益征收的補(bǔ)償分為財(cái)產(chǎn)權(quán)補(bǔ)償和生活權(quán)補(bǔ)償兩部分，財(cái)產(chǎn)權(quán)補(bǔ)償又分為狹義的財(cái)產(chǎn)權(quán)補(bǔ)償和附隨的損失 補(bǔ)償；生活權(quán)補(bǔ)償又包括狹義的生活權(quán)補(bǔ)償、少數(shù)殘留者補(bǔ)償、離職者補(bǔ)償、事業(yè)損失補(bǔ)償、生活再建措施等?！?28」日本法上的生活權(quán)補(bǔ)償一般都是對(duì)間接損失的補(bǔ)償?？梢?jiàn)，各國(guó)一般都對(duì)因征收而給被征收人帶來(lái)的生活狀態(tài)或生活水準(zhǔn)降低的間接損失給予了適當(dāng)補(bǔ)償。我們認(rèn)為，這種補(bǔ)償值得我國(guó)相關(guān)法律法規(guī)借鑒，特別是日本法律對(duì)征收補(bǔ)償條目之細(xì)化，尤為可資我國(guó)立法參考。 注釋： 「①」參見(jiàn)拙文：《我國(guó)國(guó)家所有權(quán)的征收取得制度探討》，載《求索》 2022 年第 2 期；《國(guó)有資產(chǎn)取得制度探析》，載《中國(guó)法學(xué)》 2022 年增刊。本文僅討 論征收制度而不涉及征用制度。 「②」參見(jiàn) G？ Meyer， DasRechtderExpropriation， 1868，. 「③」陳新民：《德國(guó)公法學(xué)基礎(chǔ)理論》（下冊(cè)），山東人民出版社 2022 年版，第 421— 422 頁(yè)。 「④」立法征收是指直接由于一部法律的實(shí)施，導(dǎo)致私人財(cái)產(chǎn)上的損失的行為。那么這種由立法規(guī)定所直接導(dǎo)致的損失的行為即為立法征收。如稅法規(guī)定征稅即為立法征收。但立法征收在大陸法系的征收理論上是基本上未被承認(rèn)的，故本文不涉及立法征收。 「⑤」溫豐文：《現(xiàn)代社會(huì)與土 地所有權(quán)理論之發(fā)展》，臺(tái)灣五南圖書(shū)出版公司 1984 年版，第 17 頁(yè)。 「⑥」梁慧星：《原始回歸，真的可能嗎？》，載《民商法論叢》第 4 卷，第 7 頁(yè)。 「⑦」王貴國(guó)：《國(guó)際投資法》，北京大學(xué)出版社 2022 年版，第 208 頁(yè)。 「⑧」梁慧星主編：《中國(guó)物權(quán)法草案建議稿》，社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社 2022 年版，第 192 頁(yè)。 「⑨」王澤鑒：《物權(quán)法上的自由與限制》，載《岳麓法學(xué)評(píng)論》 2022 年第 1 卷。 「 10」由王利明教授領(lǐng)銜起草的另一個(gè)物權(quán)法草案第 65 條， 也存在這個(gè)疏漏。參見(jiàn)王利明主編：《中國(guó)物權(quán) 法草案建議稿及說(shuō)明》，中國(guó)法制出版社 2022 年版，第 17 頁(yè)。 「 11」 參見(jiàn)《意大利民法典》第 1020 條、第 1638 條和第2743 條。 「 12」參見(jiàn)《意大利民法典》第 812 條。 「 13」梁慧星主編：《中國(guó)物權(quán)法研究》，法律出版社 1998年版，第 46 頁(yè)。 「 14」吳漢東、胡開(kāi)忠：《無(wú)形財(cái)產(chǎn)權(quán)研究》，法律出版社2022 年版，第 7274 頁(yè)。 「 15」參見(jiàn)謝哲勝：《準(zhǔn)征收之研究：以美國(guó)法之研究為中心》，載臺(tái)灣《中興法學(xué)》第 40 期。 「 16」同注③，第 442 頁(yè)。 「 17」參 見(jiàn)梁慧星主編：《中國(guó)物權(quán)法草案建議稿》第 48 條，社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社 2022 年版，第 192 頁(yè)。 「 18」 ， Azd912（ ）。轉(zhuǎn)引自梅夏英：《財(cái)產(chǎn)權(quán)構(gòu)造的基礎(chǔ)分析》，人民法院出版社 2022年版，第 129 頁(yè)。 「 19」參見(jiàn)（法）莫里斯？奧里烏：《行政法與公法精要》（下冊(cè)），龔覓等譯，鄭戈校，遼海出版社和春風(fēng)文藝出版社 1999年版，第 890 頁(yè)。 「 20」參見(jiàn)王名揚(yáng)：《法國(guó)行政法》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1989 年版，第 354382 頁(yè)。另有學(xué)者把它分為三個(gè)階段：行政階段、司法階段、公用征收評(píng)價(jià)委員會(huì)階段。 「 21」 同注③，第 427428 頁(yè)。 「 22」同注③，第 495 頁(yè)。 「 23」姚梅鎮(zhèn)主編：《比較外資法》，武漢大學(xué)出版社 1993年版，第 789796 頁(yè)。 「 24」 同注③，第 506 頁(yè)。 「 25」在涉外投資領(lǐng)域，適當(dāng)補(bǔ)償理論的根據(jù)有不當(dāng)?shù)美?善意原則。在此案中法庭采用的根據(jù)是不當(dāng)?shù)美瓌t。但有的學(xué)者認(rèn)為這兩種根據(jù)都不具有充分的說(shuō)服力，他們提出適當(dāng)補(bǔ)償理論的合理根據(jù)是公平互利原則和國(guó)家對(duì)其自然資源的永久主 權(quán)原則。參見(jiàn)姚梅鎮(zhèn)主編：《比較外資法》，武漢大學(xué)出版社 1993年版，第 797 頁(yè)。 「 26」張強(qiáng)等編：《國(guó)際投資糾紛與預(yù)防案例分析》，山西人民出版社 1996 年版，第 165 頁(yè)。 「 27」同注③引書(shū)，第 509 頁(yè)。 「 28」參見(jiàn)王克穩(wěn)：《論市場(chǎng)主體的基本經(jīng)濟(jì)權(quán)利及其行政法的安排》，載《中國(guó)法學(xué)》 2022 年第 3 期。
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