【導(dǎo)讀】關(guān)于招標(biāo)投標(biāo)法律體系。《建筑法》規(guī)定：。第二條在中華人民共和國境內(nèi)從事建筑活動(dòng)，實(shí)施對建筑活動(dòng)的監(jiān)督管理，應(yīng)當(dāng)遵守本法。本法所稱建筑活動(dòng)，是指各類房屋建筑及其附屬。前款所稱工程，是指建設(shè)工程，包括建筑物和。需的設(shè)備、材料等；所需的勘察、設(shè)計(jì)、監(jiān)理等服務(wù)。種類的物品，包括原材料、燃料、設(shè)備、產(chǎn)品等。改建、擴(kuò)建、裝修、拆除、修繕等。本法所稱服務(wù)，是指除貨物和工程以外的其他政府采購對象。有關(guān)的法律法規(guī)和政策組成的有機(jī)整體。法規(guī)、規(guī)章及其他規(guī)范性文件構(gòu)成?！妒召M(fèi)公路管理?xiàng)l例》、《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》等。動(dòng)的若干意見》等。從時(shí)間序列看，同一機(jī)關(guān)新規(guī)定的效力高于舊規(guī)定。國務(wù)院認(rèn)為適用地方性法規(guī)的，應(yīng)。采購程序、采購活動(dòng)監(jiān)管。招標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書屬于承諾。投標(biāo)人收到中標(biāo)通知書合同即成立。招標(biāo)投標(biāo)法》，制定本條例。門制訂，報(bào)國務(wù)院批準(zhǔn)后公布施行。

　　

【正文】 該原則的適用。 主講人：譚敬慧 13911870171 關(guān)于轉(zhuǎn)包合同 （一）轉(zhuǎn)包 《 建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例 》 第 78條第 3款 本條例所稱轉(zhuǎn)包，是指承包單位承包建設(shè)工程后， 不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)， 將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的全部工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給他人承包的行為 。 （ 二 ） 如何認(rèn)定轉(zhuǎn)包 承包人在承包工程項(xiàng)目后 ， 將其承包的工程建設(shè)任務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人 ，不對工程行使 技術(shù) 、 質(zhì)量和經(jīng)濟(jì) 等方面的管理職能的行為 。 實(shí)質(zhì)性要件： 主要審查項(xiàng)目的管理團(tuán)隊(duì) 、 現(xiàn)場管理 、 進(jìn)度管理 、 合約管理 、 技術(shù)管理 、 財(cái)務(wù)資金管理等活動(dòng)有誰完成 ， 而不簡單的以是否收取管理費(fèi)為表象 。 注意： 主講人：譚敬慧 13911870171 關(guān)于轉(zhuǎn)包合同 （三）對轉(zhuǎn)包的處理 依據(jù) 《 合同法 》 272條第 2款和 《 建筑法 》 第 28條規(guī)定，轉(zhuǎn)包行為無效，轉(zhuǎn)包合同無效 《 合同法 》 第 272條第 2款 承包人 不得將其承 包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。 《 建筑法 》 第 28條 禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。 《 司法解釋 》 第 4條 承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。 主講人：譚敬慧 13911870171 關(guān)于轉(zhuǎn)包合同 （三）對轉(zhuǎn)包的處理 根據(jù) 《 合同法 》 第 58條關(guān)于合同無效法律后果的規(guī)定： 返還財(cái)產(chǎn) +損害賠償 《 合同法 》 第 58條 合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。 《 建筑法 》 第 67條第 1款： 承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的，或者違反本法規(guī)定進(jìn)行分包的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓 ?? 管理費(fèi)在內(nèi)的違法所得既不屬于應(yīng)返還財(cái)產(chǎn)也不屬于應(yīng)賠償?shù)膿p失。 主講人：譚敬慧 13911870171 關(guān)于轉(zhuǎn)包合同 轉(zhuǎn)包對發(fā)包人的影響 發(fā)包人是否明知？ 發(fā)包人是否存在資金支付風(fēng)險(xiǎn)？ 發(fā)包人是否有工期風(fēng)險(xiǎn)？ 發(fā)包人是否有質(zhì)量風(fēng)險(xiǎn)？ 發(fā)包人如何控制？ 選擇好總包商，要求管理人員鎖定，適當(dāng)控制分包和材料商、履約保函 工期索賠問題 索賠的定義 ?合同當(dāng)事人一方因?qū)Ψ讲宦男谢蛘卟贿m當(dāng)履行合同而受到經(jīng)濟(jì)或權(quán)利損害時(shí)，通過一定的程序向?qū)Ψ教岢鲑M(fèi)用、工時(shí)、利潤等方面的追加付款要求。 ?本質(zhì)：非請求權(quán)人自身原因 ,損失，通知 發(fā)生索賠的情形 ?對方違約： c+p+t ?變更 :c+p+t ?不可預(yù)見的物質(zhì)條件 :c+t ?不可抗力：非典、奧運(yùn)？ :c+t 接上頁 如何分析工期延誤 ?關(guān)鍵線路與自由線路 ：施工組織設(shè)計(jì)中，施工進(jìn)度計(jì)劃 網(wǎng)絡(luò)圖的施工過程中直接影響施工進(jìn)度的上 道工序到下道工序之時(shí)間段。表現(xiàn)為持續(xù)時(shí) 間最長的線路。 ：關(guān)鍵線路之外的線路，持續(xù)時(shí)間 較關(guān)鍵線路短。 2020版標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件 承包人索賠的提出 根據(jù)合同約定，承包人認(rèn)為有權(quán)得到追加付款和（或）延長工期的，應(yīng)按以下程序向發(fā)包人提出索賠： （ 1）承包人應(yīng)在知道或應(yīng)當(dāng)知道索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)，向監(jiān)理人遞交索賠意向通知書，并說明發(fā)生索賠事件的事由。承包人未在前述 28天內(nèi)發(fā)出索賠意向通知書的，喪失要求追加付款和（或）延長工期的權(quán)利；。 停工問題 ?停工的涵義 ?什么情形下可以停工： 依法停工：開工許可、圖紙審核 依約停工：不支付工程價(jià)款 ?停工權(quán)的行使主體： 業(yè)主 承包商 行政主管部門 ?停工權(quán)的行使應(yīng)注意的問題 程序上：告知、合理期限 證據(jù)上：書面要件 實(shí)體上：實(shí)質(zhì)影響履約 法律后果：承擔(dān)違約責(zé)任 建緯（北京）律師事務(wù)所 標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件 承包人有權(quán)暫停施工 ? 發(fā)包人發(fā)生除第 （ 4）目以外的違約情況時(shí)，承包人可向發(fā)包人發(fā)出通知，要求發(fā)包人采取有效措施糾正違約行為。發(fā)包人收到承包人通知后的 28天內(nèi)仍不履行合同義務(wù)，承包人有權(quán)暫停施工，并通知監(jiān)理人，發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)由此增加的費(fèi)用和（或）工期延誤，并支付承包人合理利潤。 勞務(wù)分包中的法律問題 一、勞務(wù)分包合同的性質(zhì) ?勞務(wù)分包合同從性質(zhì)上說屬于《合同法》規(guī)定的“建設(shè)工程合同”的范圍，具體屬于“建設(shè)工程施工合同”的一種。 ?法律特征： （一）勞務(wù)分包合同具有從屬性，勞務(wù)分包合同存在的前提是建設(shè)工程施工合同；即沒有建設(shè)工程施工合同就沒有勞務(wù)分包合同。 （二）勞務(wù)分包合同的雙方當(dāng)事人均應(yīng)當(dāng)具備相關(guān)資質(zhì)要求，特別是勞務(wù)作業(yè)承包人應(yīng)具備相關(guān)作業(yè)種類的勞務(wù)承包資質(zhì)。（三）勞務(wù)分包合同的標(biāo)的物是建設(shè)工程施工過程中的勞務(wù)，勞務(wù)作業(yè)承包人 不包括 主要材料、周轉(zhuǎn)材料和大型機(jī)具。 接上頁 《 建筑法 》 29條規(guī)定：“建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程分包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。 建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對建設(shè)單位負(fù)責(zé)；分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負(fù)責(zé)?？偝邪鼏挝缓头职鼏挝痪头职こ虒ㄔO(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任?！? 勞務(wù)分包中的法律問題 勞務(wù)分包合同專業(yè)工程分包的區(qū)別 （一）合同主體不同：專業(yè)分包發(fā)生在施工總承包企業(yè)和專業(yè)承包企業(yè)之間，而勞務(wù)分包發(fā)生在施工總承包企業(yè)或?qū)I(yè)承包企業(yè)與勞務(wù)承包企業(yè)之間。 （二）合同標(biāo)的不同：專業(yè)分包的對象是除主體結(jié)構(gòu)外的專業(yè)工程，是某 專業(yè) 建設(shè)工程的全部；而勞務(wù)分包的對象是工程施工中的勞務(wù)。 （ 三 ）法律后果不同。專業(yè)分包合同的雙方對工程質(zhì)量、生產(chǎn)安全或其他問題要對建設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任；而勞務(wù)分包 人 無須就工程質(zhì)量等向建設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任 勞務(wù)分包中的法律問題 擴(kuò)大勞務(wù)分包與單純勞務(wù)分包區(qū)別 勞務(wù)分包根據(jù)分包范圍的不同可以分為擴(kuò)大的勞務(wù)分包和單純的勞務(wù)分包。擴(kuò)大勞務(wù)分包與傳統(tǒng)包清工的單純勞務(wù)分包模式相比較，已經(jīng)不僅僅局限于人工的承包，分包范圍已經(jīng)擴(kuò)大，擴(kuò)大的部分一般包括兩方面： 一是小型機(jī)具、低值易耗品及部分輔材的承包； 二是工程施工中出現(xiàn)的間接性的零工 目前，擴(kuò)大勞務(wù)分包模式成為工程項(xiàng)目中勞務(wù)分包的趨勢，為各施工總承包企業(yè)所采用。 勞務(wù) 分包 是否應(yīng)承擔(dān)質(zhì)量保修責(zé)任 部分業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為勞務(wù)作業(yè)所涉及的工程一經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，勞務(wù)作業(yè)承包人對其進(jìn)行的勞務(wù)作業(yè)的施工質(zhì)量即不再承擔(dān)責(zé)任，工程的質(zhì)量保修責(zé)任應(yīng)由勞務(wù)作業(yè)發(fā)包人承擔(dān)。 ?勞務(wù)作業(yè)承包人 對其工作質(zhì)量承擔(dān)責(zé)任，但并非保修責(zé)任。 ?法律、行政法規(guī)對該問題沒有作出明確的規(guī)定，所以只要?jiǎng)趧?wù)分包合同約定勞務(wù)作業(yè)承包人承擔(dān)質(zhì)量保修責(zé)任，該等約定即是合法有效的約定；在此等情況下，勞務(wù)作業(yè)承包人即應(yīng)按合同約定承擔(dān)質(zhì)量保修責(zé)任。 勞務(wù)分包合同可否約定質(zhì)量保修金 《北京市房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程勞務(wù)分包合同管理暫行辦法》，均要求勞務(wù)分包合同中不得出現(xiàn)維修保證金或質(zhì)量保修金等條款。如果勞務(wù)分包合同中存在此類條款，那么該等勞務(wù)分包合同將無法通過中標(biāo)合同的備案審查。 從法律效力上說，質(zhì)量保修金條款并不違背法律或行政法規(guī)的規(guī)定，是有效的約定。所以 勞務(wù)分包合同的雙方是可以約定質(zhì)量保修金的，但建議施工企業(yè)提前確認(rèn)地方行政管理機(jī)關(guān)有無禁止此約定的規(guī)定以及違反該規(guī)定的法律后果。 主講人：譚敬慧 13911870171 關(guān)于質(zhì)量責(zé)任 （一）質(zhì)量缺陷和質(zhì)量責(zé)任 質(zhì)量缺陷 《 房屋建筑工程質(zhì)量保修辦法 》 第 3條 本辦法所稱 質(zhì)量缺陷 ，是指房屋建筑工程的質(zhì)量不符合工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)以及合同的約定。 工程質(zhì)量責(zé)任不適用 《 產(chǎn)品質(zhì)量法 》 。 質(zhì)量義務(wù) 參與建設(shè)項(xiàng)目的各方主體均對建設(shè)項(xiàng)目承擔(dān)質(zhì)量義務(wù)，該義務(wù)依據(jù)法律規(guī)定和合同約定確定 （ 1）建設(shè)單位質(zhì)量義務(wù)： 《 建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例 》 第 7條 建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)將工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)等級的單位。建設(shè) 單位不得將建設(shè)工程肢解發(fā)包。 第 8條 建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)依法對工程建設(shè)項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān) 理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購進(jìn)行招標(biāo)。 （ 2）勘察設(shè)計(jì)監(jiān)理單位質(zhì)量義務(wù)： 《 建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例 》 第 19條 勘察、設(shè)計(jì)單位必須按照工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行勘察、設(shè)計(jì)，并對其勘察、設(shè)計(jì)的質(zhì)量負(fù)責(zé)。 （ 3）施工單位質(zhì)量義務(wù)： 《 建筑法 》 第 58條規(guī)定：“建筑施工企業(yè)對工程的施工質(zhì)量負(fù)責(zé)?！? 主講人：譚敬慧 13911870171 關(guān)于質(zhì)量責(zé)任 (二 )質(zhì)量責(zé)任承擔(dān) ? 竣工驗(yàn)收前出現(xiàn)質(zhì)量缺陷的責(zé)任 ? 竣工未驗(yàn)收使用的質(zhì)量責(zé)任承擔(dān) ? 《 建筑法 》 第 61條規(guī)定，未經(jīng)驗(yàn)收不得交付使用，同時(shí)規(guī)定驗(yàn)收不合格亦不得交付使用。 《 最高院施工合同解釋 》 第 13條：“建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，不予支持；但是承包人應(yīng)當(dāng)在建設(shè)工程的合理使用壽命內(nèi) 對地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量 承擔(dān)民事責(zé)任?！? 在建設(shè)工程未經(jīng)過竣工驗(yàn)收或者驗(yàn)收未通過的情況下，發(fā)包人違法法律規(guī)定，擅自或強(qiáng)行適用， 即可視為發(fā)包人對建筑工程質(zhì)量是認(rèn)可的，或者雖然工程質(zhì)量不合格其自愿承擔(dān)質(zhì)量責(zé)任。 ? 竣工驗(yàn)收后出現(xiàn)質(zhì)量缺陷的責(zé)任 ? 保修期屆滿后的缺陷責(zé)任 主講人：譚敬慧 13911870171 關(guān)于質(zhì)量責(zé)任 發(fā)包人如何防范質(zhì)量責(zé)任 發(fā)包人按照規(guī)定完成建設(shè)程序 選擇監(jiān)理與造價(jià)、法律等中介機(jī)構(gòu) 文件與合同管理書面形式 不干預(yù)技術(shù)與分包、材料管理 完成驗(yàn)收后移交 上海蓮花河畔事件、河北地基裂縫事件等 主講人：譚敬慧 13911870171 關(guān)于結(jié)算 有關(guān)結(jié)算的幾個(gè)問題： ?結(jié)算的內(nèi)容 ?結(jié)算的依據(jù) ?結(jié)算的方式 ?結(jié)算與審計(jì) 主講人：譚敬慧 13911870171 關(guān)于 合同 形式 總價(jià)合同 單價(jià)合同 其他形式合同 固定價(jià)格合同 可調(diào)價(jià)格合同 成本加酬金合同 主講人：譚敬慧 13911870171 關(guān)于結(jié)算 建設(shè)部令第 107號規(guī)定： 第二條 在中華人民共和國境內(nèi)的建筑工程施工發(fā)包與承包計(jì)價(jià)（以下簡稱工程發(fā)承包計(jì)價(jià)）管理，適用本辦法。 本辦法所稱 建筑工程 是指房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程。 本辦法所稱 房屋建筑工程 ，是指各類房屋建筑及其附屬設(shè)施和與其配套的線路、管道、設(shè)備安裝工程及室內(nèi)外裝飾裝修工程。 本辦法所稱 市政基礎(chǔ)設(shè)施工程 ，是指城市道路、公共交通、供水、排水、燃?xì)?、熱力、園林、環(huán)衛(wèi)、污水處理、垃圾處理、防洪、地下公共設(shè)施及附屬設(shè)施的土建、管道、設(shè)備安裝工程。 工程發(fā)承包計(jì)價(jià) 包括編制施工圖預(yù)算、招標(biāo)標(biāo)底、投標(biāo)報(bào)價(jià)、工程結(jié)算和簽訂合同價(jià)等活動(dòng)。 主講人：譚敬慧 13911870171 關(guān)于結(jié)算 《建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法》 財(cái)建 [2020]369號 第三條 本辦法所稱 建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算 （以下簡稱“工程價(jià)款結(jié)算”）， 是指對建設(shè)工程的發(fā)承包合同價(jià)款進(jìn)行約定和依據(jù)合同約定進(jìn)行工程預(yù)付款、工程進(jìn)度款、工程竣工價(jià)款結(jié)算的活動(dòng)。 主講人：譚敬慧 13911870171 關(guān)于結(jié)算 《建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法》 財(cái)建 [2020]369號 第七條 發(fā)包人、承包人應(yīng)當(dāng)在合同條款中對涉及工程價(jià)款結(jié)算的下列事項(xiàng)進(jìn)行約定： （一）預(yù)付工程款的數(shù)額、支付時(shí)限及抵扣方式； （二）工程