【正文】 股東的約束機(jī)制 有經(jīng)驗(yàn)數(shù)據(jù)表明，凡是股東權(quán)利意識(shí)增強(qiáng)的公司，利潤(rùn)就高，企業(yè)資金浪費(fèi)率就低，企業(yè)在市場(chǎng)的價(jià)值就越大。在美國(guó) 90 年代的國(guó)家統(tǒng)計(jì)局的數(shù)據(jù)顯示：股東權(quán)利意識(shí)強(qiáng)的企業(yè)，已經(jīng)產(chǎn)生了 %的超?；貓?bào)率。 在公司運(yùn)營(yíng)過(guò)程中，公司的大、小股東的利益在很多時(shí)候會(huì)表現(xiàn)為沖突狀態(tài)，在這種情況下，通過(guò)設(shè)置小股東的股東代表訴訟、股份收購(gòu)請(qǐng)求權(quán)等互動(dòng)機(jī)制，使得當(dāng)公司的合法權(quán)益受到他人侵害，特別是受到有控制權(quán)的股東、母公司、董事和管理人員等的侵害而公司怠于行使權(quán)利時(shí)，符合法定條件的股東以自己的名義為公司的利益對(duì)侵害人提起訴訟，使股東的權(quán)益在受到損害時(shí)通過(guò)合法的手段保護(hù)自己的利益 。 ， 因此法律要明確規(guī)定 訴訟的股東的資格、訴訟的前提條件、股東的擔(dān) 保責(zé)任、訴訟費(fèi)用的承擔(dān)等 。 發(fā)揮股東的約束機(jī)制 。 但在實(shí)踐中，中 小股東存在嚴(yán)重的“搭便車”行為。 ????出現(xiàn)董事會(huì)和經(jīng)營(yíng)者強(qiáng)，股東弱的格局，因此，要大力加強(qiáng) 股東的約束 ，這 實(shí)質(zhì)上是所有權(quán)對(duì)經(jīng)營(yíng)權(quán)的約束 ， 股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)定期不定期地評(píng)估高層經(jīng)理班子的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī) ，對(duì)不能很好履行職責(zé)的經(jīng)理進(jìn)行批評(píng)或撤換。為了規(guī)范大股東的行為 ， 防止非正常關(guān)聯(lián)交易的產(chǎn)生 ， 上海證券交易所對(duì)關(guān)聯(lián)交易的決策制定了必要的回避制度。 規(guī)定了對(duì)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行表決時(shí)，有厲害沖突的人不應(yīng)當(dāng)參與表決，實(shí)行回避制度。 強(qiáng)化監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督職能 ???? 林恒玉 ． 我國(guó)獨(dú)立董事制度存在的問(wèn)題 及其完善 ． 法制與社會(huì)， 2021(1)。 ???? 同 ????。 ???? 于喜繁 ． 完善公司法人治理結(jié)構(gòu)的 應(yīng)對(duì)性策略 ． 經(jīng)濟(jì)師， 2021(2)。 2021 級(jí)本科畢業(yè)設(shè)計(jì)論文 第 16 頁(yè) 共 21 頁(yè) 新公司法第五 十四條 列出 監(jiān)事的職能：檢查公司財(cái)務(wù)；對(duì) 董事 、 各層高管人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督 ； 對(duì)違反法律 、行政法規(guī)、公司章程的人員可以提出罷免；可以糾正董事、高管人員損害公司利益的行為予以糾正；可提議召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)議；向股東會(huì)議進(jìn)行提案；公司章程的其它規(guī)定 。 借鑒中國(guó)石油天然氣股份有限公司這個(gè)例子，作為完善公司監(jiān)事的一面鏡子。中國(guó)石油天然氣股份有限公司是由中國(guó)石油天然氣集團(tuán)重制該組過(guò)來(lái)的，在 1999 年參照國(guó)際石油大公司的模式組建的。在 2021 年美國(guó)《財(cái)富》雜志列明的世界五百?gòu)?qiáng)企業(yè)中，中石油排名 69 位，在中國(guó)進(jìn)入世界五 百?gòu)?qiáng)的企業(yè)中，中石油位居第一位。 ????如此強(qiáng)大的企業(yè)與公司的監(jiān)事會(huì)是分不開(kāi)的， 中國(guó)石油的監(jiān)事會(huì)分為內(nèi)監(jiān)事會(huì)和外監(jiān)事會(huì)。 監(jiān)事會(huì)在發(fā)揮自己職能的過(guò)程中，實(shí)行以下 8 種監(jiān)督方式： (1)對(duì)所有公司進(jìn)行抽樣審計(jì)調(diào)查，五年來(lái)提出規(guī)范關(guān)聯(lián)交易 、 強(qiáng)化基建工程投資管理建議工 28 條； (2)組織監(jiān)事巡視； (3)針對(duì)公司帶傾向的問(wèn)題和股東提出的問(wèn)題開(kāi)展專項(xiàng)調(diào)查； (4)閱讀和分析公司的中期和年終的財(cái)務(wù)報(bào)告和利潤(rùn)分配方案； (5)在審議公司財(cái)務(wù)決算時(shí)先召開(kāi)聽(tīng)證會(huì)； (6)召開(kāi)定期的監(jiān)事會(huì)議和臨時(shí)的監(jiān)事會(huì)議； (7)列席董事會(huì)會(huì)議； (8)列席 總裁班子會(huì)議。除此以外，中石油還不斷探索，改進(jìn)董事會(huì)的工作，組織監(jiān)事會(huì)人員到國(guó)內(nèi)外十幾家上市企業(yè)學(xué)習(xí)調(diào)研，邀請(qǐng)國(guó)內(nèi)大學(xué)專家到公司講座，以便探索監(jiān)事會(huì)有效監(jiān)督的途徑和辦法。 從上面這個(gè)例子可以看到，監(jiān)事會(huì)是公司治理結(jié)構(gòu)的重要組成部分，監(jiān)事會(huì)是公司內(nèi)部控制的重要主體，監(jiān)事會(huì)的具體制度如何制定以及如何施行是至關(guān)重要的，而監(jiān)事會(huì)成員的素質(zhì)也是決定企業(yè)監(jiān)管的重要因素，本文認(rèn)為可以遵循以下思路： 第一， 在股東大會(huì)上，必須制定一些有利于監(jiān)事會(huì)獨(dú)立工作的規(guī)定，制定具體可行的監(jiān)事條例，為了保證監(jiān)事功能的落實(shí)，要具體設(shè)置監(jiān)事的 功能，責(zé)任，程序，方法等，做好事前 、事中、事后的監(jiān)督，還要不定期的對(duì)監(jiān)察人員進(jìn)行抽查，制定獎(jiǎng)懲辦法，對(duì)于不同程度的違反者給 予 不同的處罰，形成一種激勵(lì)與約束機(jī)制，充分調(diào)動(dòng)監(jiān)察人員的積極性。 使他們的工作不受董事會(huì)的嚴(yán)重制約。 第二， 對(duì)監(jiān)事會(huì)主席可以實(shí)行年薪制，激勵(lì)其盡職盡責(zé)，在監(jiān)事會(huì)成員中應(yīng)該吸收債權(quán)人代表，充分發(fā)揮債權(quán)人對(duì)公司的監(jiān)督。 第 三， 設(shè)立內(nèi)外監(jiān)事 ， 內(nèi)部監(jiān)事與外部監(jiān)事相互協(xié)作，密切配合。 內(nèi)部監(jiān)事由一定比例的股東和職工代表組成， 此比例可由立法明確規(guī)定，以 維護(hù) 各方利益均衡； 外 ???? 李克成 ． 中國(guó)監(jiān)事會(huì)的運(yùn)作與體會(huì) ． 管理世界， 2021(9)。 2021 級(jí)本科畢業(yè)設(shè)計(jì)論文 第 17 頁(yè) 共 21 頁(yè) 部監(jiān)事就要由以下幾部分組成：一是 國(guó)家國(guó)有資產(chǎn)的專門管理部門的人員；二是國(guó)家金融機(jī)構(gòu)的人員；三是院校和社會(huì)組織的專業(yè)人員或?qū)＜?，例如?huì)計(jì) 、 審計(jì)人員。 除此以外，聘請(qǐng)獨(dú)立監(jiān)事， ????以要求人員上的獨(dú)立性。 5． 3 完善 公司信息披露制度 資本市場(chǎng)比較發(fā)達(dá)的國(guó)家的經(jīng)驗(yàn)證明 ， 信息披露 制度的完善直接關(guān)系到公司治理的成 敗 。 一個(gè)強(qiáng)有力的信息披露制度是對(duì)公司進(jìn)行監(jiān)督的典型 機(jī)制 ， 是股東行使表決權(quán)能力的關(guān)鍵 。 強(qiáng)有力的信息披露制度有助于吸引資金 ， 維護(hù)對(duì)資本市場(chǎng)的信心 。 本文認(rèn)為應(yīng)該從以下幾個(gè)方面來(lái)完善：第一， 公司應(yīng)依據(jù)國(guó)際會(huì)計(jì)準(zhǔn)則和其它相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行審計(jì)和披露信息 ，以保證信息的科學(xué)性 。 第二， 公司披露的年度財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告應(yīng)由注冊(cè)會(huì)計(jì)師進(jìn)行審計(jì) 。 除此以外， 會(huì)計(jì)信息披露的一個(gè) 方面是 要求及時(shí)性， 指 對(duì)決策有用的信息必須是在信息失去影響決策的能力之前提供給決策者，及時(shí)發(fā)揮信息的最大作用 ， 因?yàn)闀r(shí)機(jī)一旦錯(cuò)過(guò)，信息的相關(guān)性也就大為降低以至毫無(wú)用 ；另一方面是要求會(huì)計(jì)信息的 充分性 。 ，它要求公司和企業(yè)依法充分公開(kāi)所有法定項(xiàng)目的會(huì)計(jì)信息，所公布的信息要能讓投資者和上 級(jí)主管部門足以了解公司和企業(yè)的全貌。 5． 4 加強(qiáng) 外部治理機(jī)制 首先 ， 加強(qiáng)法律法規(guī) 的可操作性。 針對(duì)公司治理過(guò)程中出現(xiàn)的問(wèn)題，美 國(guó)經(jīng)濟(jì)學(xué)家薩謬爾森認(rèn)為，美國(guó)國(guó)會(huì)和總統(tǒng)必須以法律的形式針對(duì)不透明的資產(chǎn)負(fù)債表和虛假收入，嚴(yán)懲通過(guò)鉆法律漏洞來(lái)達(dá)到個(gè)人利益，在安然事件和安達(dá)信事件之后， 美國(guó)出臺(tái)的《 SOX 法案》就加大了對(duì)上市公司的刑事欺詐的力度， 制定及時(shí)且明確 了民事和刑事處罰。 就中國(guó)目前來(lái)說(shuō)的《公司法》 、 中國(guó)證監(jiān)會(huì) 出臺(tái)的一些法律法規(guī)還不足以完善規(guī)范公司治理， 本文認(rèn)為可以遵循以下思路： 第一， 當(dāng)股東的利益受到損害時(shí)， 中國(guó)的法律 是沒(méi)有嚴(yán)格的民事賠償制度 ， 因此 小股東的權(quán)益及相關(guān)利益者的權(quán)益受到損害時(shí)，應(yīng)該 規(guī)定訴訟主體需要滿足的 主客觀要件、具體的追訴 時(shí)效 ； 第二，法律要 明文規(guī)定了懲罰手段、賠償金額、 賠償種類和 支付手段等等；第三， 要加快法院建立國(guó)家和地方雙層審判管轄體系的改革 ， 對(duì)破產(chǎn)、稅務(wù)、證券、涉外等案件應(yīng)由國(guó)家層級(jí)的法院體系來(lái)審理 ， 遏制地方保護(hù)主義 ， 并逐漸進(jìn)行司法獨(dú)立的改革 ， 以發(fā)揮司法體系 ???? 趙志鋼．公司治理法律問(wèn)題研究．北京：中國(guó)檢察出版社， 2021。 2021 級(jí)本科畢業(yè)設(shè)計(jì)論文 第 18 頁(yè) 共 21 頁(yè) 在公司治理中的最后防線作用 。 第四， 應(yīng)當(dāng)成立專門的公司法改革委員會(huì)對(duì)公司法的實(shí)施應(yīng)當(dāng)寫出詳盡的報(bào)告，而且要盡可能規(guī)定一定的周期，政府應(yīng)該定期組織權(quán)威的機(jī)構(gòu)對(duì)公司法的實(shí)施進(jìn)行評(píng)價(jià) ， 還要發(fā)揮學(xué)術(shù)機(jī)構(gòu)的力量，不斷修改和公司法的不足，使公司法的修改更加貼近市場(chǎng)，貼近現(xiàn)實(shí)。 其次 ，加強(qiáng)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，建立全國(guó)統(tǒng)一的企業(yè)市場(chǎng)。 大力營(yíng)造經(jīng)理人員和企業(yè)家隊(duì)伍的健康成長(zhǎng)的市場(chǎng)環(huán)境 。 稱職的企業(yè)家不是由政府或?qū)W校培養(yǎng)出的 ， 企業(yè)家只能從市場(chǎng)中產(chǎn)生 。 企業(yè)家應(yīng)該由企業(yè)的市場(chǎng)占有率、銷售額、利潤(rùn)率、股票價(jià)格、企業(yè)市值等市場(chǎng)指標(biāo)來(lái)判定 ， 而不必由黨政機(jī)關(guān)來(lái)考核 。 企業(yè)家的經(jīng)營(yíng)才能是社會(huì)物質(zhì)財(cái)富的生產(chǎn)要素之一 。 最后 ，推進(jìn)市場(chǎng)化建設(shè)，完善股票市場(chǎng)。 建立規(guī)范、有效的證券市場(chǎng) ， 使股票市值能夠反映公司的經(jīng)營(yíng)狀況和高層經(jīng)理人員的業(yè)績(jī) ， 是建立公司治理結(jié)構(gòu)的外部保證 。 當(dāng)前要從以下幾方面改善我國(guó)證券市場(chǎng)的混亂狀況 ： 一是建立并嚴(yán) 格執(zhí)行強(qiáng)制性的信息披露制度 ， 及時(shí)披露經(jīng)過(guò)審計(jì)的財(cái)務(wù)、公司的經(jīng)營(yíng)目標(biāo)、董事會(huì)成員的收入和高層經(jīng)理人員的報(bào)酬、可以預(yù)見(jiàn)的風(fēng)險(xiǎn)因素、有關(guān)職工和其它利害相關(guān)者情況的資料、公司治理結(jié)構(gòu)的實(shí)際情況和政策等 ； 二是規(guī)范上市公司行為 ， 使股票價(jià)格真實(shí)地反映公司經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī) 。 結(jié) 論 公司治理 模式 ，不僅規(guī)定了公司的參與者和其他利益相關(guān)者的責(zé)任和權(quán)利分布，而且明確了決策 和經(jīng)營(yíng) 公司 業(yè)務(wù) 時(shí)所應(yīng)遵循的 原則 和程序。 本文根據(jù)我國(guó)現(xiàn)實(shí)情況，闡述了公司治理 模式 的基本理論， 分析 了在我國(guó)實(shí)踐中的 公司董事會(huì)、股東會(huì)、監(jiān)事會(huì)等 機(jī)構(gòu)建設(shè) 的不合理性，列舉研 究了世界各國(guó)公司治理模式的優(yōu)缺點(diǎn) ，然后 從多層次、多角度出發(fā) ，采取內(nèi)部和外部相結(jié)合的方法進(jìn)行 綜合考慮 、 綜合治理 ，針對(duì)我國(guó)特殊的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，提出完善公司治理 模式 的建議 。 公司治理是一個(gè)長(zhǎng)期的追求目標(biāo)，是一個(gè)系統(tǒng)的工程， 著手研究中國(guó)公司治理結(jié)構(gòu)模式的選擇和構(gòu)建，其目的并不是要建立一個(gè)未來(lái)理想的模式，而是通過(guò)比較和背景分析，試圖提出一個(gè)目前可行的模式。盡管所提出的建議還僅僅是一種思路和框架，但 本文認(rèn)為 只要以科學(xué)、務(wù)實(shí)的態(tài)度來(lái)總結(jié)經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)，進(jìn)一步完善 關(guān)于公司治理 等經(jīng)濟(jì)法規(guī)，中國(guó)公司法人治理 模式的探索必將漸入佳境。 2021 級(jí)本科畢業(yè)設(shè)計(jì)論文 第 19 頁(yè) 共 21 頁(yè)