【正文】 股東的約束機(jī)制 有經(jīng)驗數(shù)據(jù)表明，凡是股東權(quán)利意識增強(qiáng)的公司，利潤就高，企業(yè)資金浪費(fèi)率就低，企業(yè)在市場的價值就越大。在美國 90 年代的國家統(tǒng)計局的數(shù)據(jù)顯示：股東權(quán)利意識強(qiáng)的企業(yè)，已經(jīng)產(chǎn)生了 %的超?；貓舐?。 在公司運(yùn)營過程中，公司的大、小股東的利益在很多時候會表現(xiàn)為沖突狀態(tài)，在這種情況下，通過設(shè)置小股東的股東代表訴訟、股份收購請求權(quán)等互動機(jī)制，使得當(dāng)公司的合法權(quán)益受到他人侵害，特別是受到有控制權(quán)的股東、母公司、董事和管理人員等的侵害而公司怠于行使權(quán)利時，符合法定條件的股東以自己的名義為公司的利益對侵害人提起訴訟，使股東的權(quán)益在受到損害時通過合法的手段保護(hù)自己的利益 。 ， 因此法律要明確規(guī)定 訴訟的股東的資格、訴訟的前提條件、股東的擔(dān) 保責(zé)任、訴訟費(fèi)用的承擔(dān)等 。 發(fā)揮股東的約束機(jī)制 。 但在實踐中，中 小股東存在嚴(yán)重的“搭便車”行為。 ????出現(xiàn)董事會和經(jīng)營者強(qiáng)，股東弱的格局，因此，要大力加強(qiáng) 股東的約束 ，這 實質(zhì)上是所有權(quán)對經(jīng)營權(quán)的約束 ， 股東大會應(yīng)當(dāng)定期不定期地評估高層經(jīng)理班子的經(jīng)營業(yè)績 ，對不能很好履行職責(zé)的經(jīng)理進(jìn)行批評或撤換。為了規(guī)范大股東的行為 ， 防止非正常關(guān)聯(lián)交易的產(chǎn)生 ， 上海證券交易所對關(guān)聯(lián)交易的決策制定了必要的回避制度。 規(guī)定了對關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行表決時，有厲害沖突的人不應(yīng)當(dāng)參與表決，實行回避制度。 強(qiáng)化監(jiān)事會的監(jiān)督職能 ???? 林恒玉 ． 我國獨(dú)立董事制度存在的問題 及其完善 ． 法制與社會， 2021(1)。 ???? 同 ????。 ???? 于喜繁 ． 完善公司法人治理結(jié)構(gòu)的 應(yīng)對性策略 ． 經(jīng)濟(jì)師， 2021(2)。 2021 級本科畢業(yè)設(shè)計論文 第 16 頁 共 21 頁 新公司法第五 十四條 列出 監(jiān)事的職能：檢查公司財務(wù)；對 董事 、 各層高管人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督 ； 對違反法律 、行政法規(guī)、公司章程的人員可以提出罷免；可以糾正董事、高管人員損害公司利益的行為予以糾正；可提議召開臨時股東會議；向股東會議進(jìn)行提案；公司章程的其它規(guī)定 。 借鑒中國石油天然氣股份有限公司這個例子，作為完善公司監(jiān)事的一面鏡子。中國石油天然氣股份有限公司是由中國石油天然氣集團(tuán)重制該組過來的，在 1999 年參照國際石油大公司的模式組建的。在 2021 年美國《財富》雜志列明的世界五百強(qiáng)企業(yè)中，中石油排名 69 位，在中國進(jìn)入世界五 百強(qiáng)的企業(yè)中，中石油位居第一位。 ????如此強(qiáng)大的企業(yè)與公司的監(jiān)事會是分不開的， 中國石油的監(jiān)事會分為內(nèi)監(jiān)事會和外監(jiān)事會。 監(jiān)事會在發(fā)揮自己職能的過程中，實行以下 8 種監(jiān)督方式： (1)對所有公司進(jìn)行抽樣審計調(diào)查，五年來提出規(guī)范關(guān)聯(lián)交易 、 強(qiáng)化基建工程投資管理建議工 28 條； (2)組織監(jiān)事巡視； (3)針對公司帶傾向的問題和股東提出的問題開展專項調(diào)查； (4)閱讀和分析公司的中期和年終的財務(wù)報告和利潤分配方案； (5)在審議公司財務(wù)決算時先召開聽證會； (6)召開定期的監(jiān)事會議和臨時的監(jiān)事會議； (7)列席董事會會議； (8)列席 總裁班子會議。除此以外，中石油還不斷探索，改進(jìn)董事會的工作，組織監(jiān)事會人員到國內(nèi)外十幾家上市企業(yè)學(xué)習(xí)調(diào)研，邀請國內(nèi)大學(xué)專家到公司講座，以便探索監(jiān)事會有效監(jiān)督的途徑和辦法。 從上面這個例子可以看到，監(jiān)事會是公司治理結(jié)構(gòu)的重要組成部分，監(jiān)事會是公司內(nèi)部控制的重要主體，監(jiān)事會的具體制度如何制定以及如何施行是至關(guān)重要的，而監(jiān)事會成員的素質(zhì)也是決定企業(yè)監(jiān)管的重要因素，本文認(rèn)為可以遵循以下思路： 第一， 在股東大會上，必須制定一些有利于監(jiān)事會獨(dú)立工作的規(guī)定，制定具體可行的監(jiān)事條例，為了保證監(jiān)事功能的落實，要具體設(shè)置監(jiān)事的 功能，責(zé)任，程序，方法等，做好事前 、事中、事后的監(jiān)督，還要不定期的對監(jiān)察人員進(jìn)行抽查，制定獎懲辦法，對于不同程度的違反者給 予 不同的處罰，形成一種激勵與約束機(jī)制，充分調(diào)動監(jiān)察人員的積極性。 使他們的工作不受董事會的嚴(yán)重制約。 第二， 對監(jiān)事會主席可以實行年薪制，激勵其盡職盡責(zé)，在監(jiān)事會成員中應(yīng)該吸收債權(quán)人代表，充分發(fā)揮債權(quán)人對公司的監(jiān)督。 第 三， 設(shè)立內(nèi)外監(jiān)事 ， 內(nèi)部監(jiān)事與外部監(jiān)事相互協(xié)作，密切配合。 內(nèi)部監(jiān)事由一定比例的股東和職工代表組成， 此比例可由立法明確規(guī)定，以 維護(hù) 各方利益均衡； 外 ???? 李克成 ． 中國監(jiān)事會的運(yùn)作與體會 ． 管理世界， 2021(9)。 2021 級本科畢業(yè)設(shè)計論文 第 17 頁 共 21 頁 部監(jiān)事就要由以下幾部分組成：一是 國家國有資產(chǎn)的專門管理部門的人員；二是國家金融機(jī)構(gòu)的人員；三是院校和社會組織的專業(yè)人員或?qū)＜?，例如會?、 審計人員。 除此以外，聘請獨(dú)立監(jiān)事， ????以要求人員上的獨(dú)立性。 5． 3 完善 公司信息披露制度 資本市場比較發(fā)達(dá)的國家的經(jīng)驗證明 ， 信息披露 制度的完善直接關(guān)系到公司治理的成 敗 。 一個強(qiáng)有力的信息披露制度是對公司進(jìn)行監(jiān)督的典型 機(jī)制 ， 是股東行使表決權(quán)能力的關(guān)鍵 。 強(qiáng)有力的信息披露制度有助于吸引資金 ， 維護(hù)對資本市場的信心 。 本文認(rèn)為應(yīng)該從以下幾個方面來完善：第一， 公司應(yīng)依據(jù)國際會計準(zhǔn)則和其它相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行審計和披露信息 ，以保證信息的科學(xué)性 。 第二， 公司披露的年度財務(wù)會計報告應(yīng)由注冊會計師進(jìn)行審計 。 除此以外， 會計信息披露的一個 方面是 要求及時性， 指 對決策有用的信息必須是在信息失去影響決策的能力之前提供給決策者，及時發(fā)揮信息的最大作用 ， 因為時機(jī)一旦錯過，信息的相關(guān)性也就大為降低以至毫無用 ；另一方面是要求會計信息的 充分性 。 ，它要求公司和企業(yè)依法充分公開所有法定項目的會計信息，所公布的信息要能讓投資者和上 級主管部門足以了解公司和企業(yè)的全貌。 5． 4 加強(qiáng) 外部治理機(jī)制 首先 ， 加強(qiáng)法律法規(guī) 的可操作性。 針對公司治理過程中出現(xiàn)的問題，美 國經(jīng)濟(jì)學(xué)家薩謬爾森認(rèn)為，美國國會和總統(tǒng)必須以法律的形式針對不透明的資產(chǎn)負(fù)債表和虛假收入，嚴(yán)懲通過鉆法律漏洞來達(dá)到個人利益，在安然事件和安達(dá)信事件之后， 美國出臺的《 SOX 法案》就加大了對上市公司的刑事欺詐的力度， 制定及時且明確 了民事和刑事處罰。 就中國目前來說的《公司法》 、 中國證監(jiān)會 出臺的一些法律法規(guī)還不足以完善規(guī)范公司治理， 本文認(rèn)為可以遵循以下思路： 第一， 當(dāng)股東的利益受到損害時， 中國的法律 是沒有嚴(yán)格的民事賠償制度 ， 因此 小股東的權(quán)益及相關(guān)利益者的權(quán)益受到損害時，應(yīng)該 規(guī)定訴訟主體需要滿足的 主客觀要件、具體的追訴 時效 ； 第二，法律要 明文規(guī)定了懲罰手段、賠償金額、 賠償種類和 支付手段等等；第三， 要加快法院建立國家和地方雙層審判管轄體系的改革 ， 對破產(chǎn)、稅務(wù)、證券、涉外等案件應(yīng)由國家層級的法院體系來審理 ， 遏制地方保護(hù)主義 ， 并逐漸進(jìn)行司法獨(dú)立的改革 ， 以發(fā)揮司法體系 ???? 趙志鋼．公司治理法律問題研究．北京：中國檢察出版社， 2021。 2021 級本科畢業(yè)設(shè)計論文 第 18 頁 共 21 頁 在公司治理中的最后防線作用 。 第四， 應(yīng)當(dāng)成立專門的公司法改革委員會對公司法的實施應(yīng)當(dāng)寫出詳盡的報告，而且要盡可能規(guī)定一定的周期，政府應(yīng)該定期組織權(quán)威的機(jī)構(gòu)對公司法的實施進(jìn)行評價 ， 還要發(fā)揮學(xué)術(shù)機(jī)構(gòu)的力量，不斷修改和公司法的不足，使公司法的修改更加貼近市場，貼近現(xiàn)實。 其次 ，加強(qiáng)市場競爭，建立全國統(tǒng)一的企業(yè)市場。 大力營造經(jīng)理人員和企業(yè)家隊伍的健康成長的市場環(huán)境 。 稱職的企業(yè)家不是由政府或?qū)W校培養(yǎng)出的 ， 企業(yè)家只能從市場中產(chǎn)生 。 企業(yè)家應(yīng)該由企業(yè)的市場占有率、銷售額、利潤率、股票價格、企業(yè)市值等市場指標(biāo)來判定 ， 而不必由黨政機(jī)關(guān)來考核 。 企業(yè)家的經(jīng)營才能是社會物質(zhì)財富的生產(chǎn)要素之一 。 最后 ，推進(jìn)市場化建設(shè)，完善股票市場。 建立規(guī)范、有效的證券市場 ， 使股票市值能夠反映公司的經(jīng)營狀況和高層經(jīng)理人員的業(yè)績 ， 是建立公司治理結(jié)構(gòu)的外部保證 。 當(dāng)前要從以下幾方面改善我國證券市場的混亂狀況 ： 一是建立并嚴(yán) 格執(zhí)行強(qiáng)制性的信息披露制度 ， 及時披露經(jīng)過審計的財務(wù)、公司的經(jīng)營目標(biāo)、董事會成員的收入和高層經(jīng)理人員的報酬、可以預(yù)見的風(fēng)險因素、有關(guān)職工和其它利害相關(guān)者情況的資料、公司治理結(jié)構(gòu)的實際情況和政策等 ； 二是規(guī)范上市公司行為 ， 使股票價格真實地反映公司經(jīng)營業(yè)績 。 結(jié) 論 公司治理 模式 ，不僅規(guī)定了公司的參與者和其他利益相關(guān)者的責(zé)任和權(quán)利分布，而且明確了決策 和經(jīng)營 公司 業(yè)務(wù) 時所應(yīng)遵循的 原則 和程序。 本文根據(jù)我國現(xiàn)實情況，闡述了公司治理 模式 的基本理論， 分析 了在我國實踐中的 公司董事會、股東會、監(jiān)事會等 機(jī)構(gòu)建設(shè) 的不合理性，列舉研 究了世界各國公司治理模式的優(yōu)缺點(diǎn) ，然后 從多層次、多角度出發(fā) ，采取內(nèi)部和外部相結(jié)合的方法進(jìn)行 綜合考慮 、 綜合治理 ，針對我國特殊的市場經(jīng)濟(jì)，提出完善公司治理 模式 的建議 。 公司治理是一個長期的追求目標(biāo)，是一個系統(tǒng)的工程， 著手研究中國公司治理結(jié)構(gòu)模式的選擇和構(gòu)建，其目的并不是要建立一個未來理想的模式，而是通過比較和背景分析，試圖提出一個目前可行的模式。盡管所提出的建議還僅僅是一種思路和框架，但 本文認(rèn)為 只要以科學(xué)、務(wù)實的態(tài)度來總結(jié)經(jīng)驗和教訓(xùn)，進(jìn)一步完善 關(guān)于公司治理 等經(jīng)濟(jì)法規(guī)，中國公司法人治理 模式的探索必將漸入佳境。 2021 級本科畢業(yè)設(shè)計論文 第 19 頁 共 21 頁