論建設(shè)工程承包方式、效力及合同無(wú)效的責(zé)任-資料下載頁(yè)
2025-05-14 23:25本頁(yè)面
【正文】 以任何形式允許其他單位和個(gè)人使用本企業(yè) 的資質(zhì)證書(shū)、營(yíng)業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程”的規(guī)定，實(shí)際施工人屬過(guò)錯(cuò)主體。 （ 3）建設(shè)工程必須招標(biāo)而未招標(biāo)簽訂的無(wú)效合同，發(fā)包人違反《招標(biāo)投標(biāo)法》第三條，以及《建筑法》第二十二條“建筑工程實(shí)行招標(biāo)發(fā)包的，發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)將建筑工程發(fā)包給依法中標(biāo)的承包單位”等規(guī)定，發(fā)包人具有過(guò)錯(cuò)。 （ 4）承包人非法轉(zhuǎn)包、肢解發(fā)包、違法分包工程簽訂的無(wú)效合同，承包人違反《建筑法》第二十八條“禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人”、第二十四條“禁止將建筑工程肢解發(fā)包”和《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第二十五條第三款“施工單位不得 轉(zhuǎn)包或者違法分包工程”的規(guī)定，承包人具有過(guò)錯(cuò)；法律、行政法規(guī)沒(méi)有禁止或限制施工企業(yè)轉(zhuǎn)承包、分承包工程，轉(zhuǎn)承包、分承包的施工企業(yè)對(duì)此沒(méi)有過(guò)錯(cuò)。 總之，只有構(gòu)建一個(gè)符合工程承包實(shí)際的歸責(zé)體系，才能正確、科學(xué)地解決工程承包過(guò)程中出現(xiàn)的問(wèn)題。這，也需要制度創(chuàng)新。 注釋： 〔 1〕〔 2〕參見(jiàn)《建設(shè)部關(guān)于培育發(fā)展總承包和工程項(xiàng)目管理企業(yè)的指導(dǎo)意見(jiàn)》（建市〔 2021〕 30 號(hào)）。 〔 3〕參見(jiàn)黃強(qiáng)光編著：《建設(shè)工程合同》，法律出版社 1999 年 6 月第 1 版，第 212 頁(yè)。 〔 4〕發(fā)包人、承包人概念，參見(jiàn)建設(shè)部、國(guó)家工商行政管理 局 1999 年 12 月 24 日建建〔 1999〕 313 號(hào)文印發(fā)的《建設(shè)工程施工合同（示范文本）（ GF19990201）》“第二部分通用條款”第 、第 條。 〔 5〕法釋〔 2021〕 14 號(hào)司法解釋第五條對(duì)“承包人超越資質(zhì)等級(jí)”簽訂的建設(shè)工程施工合同的效力問(wèn)題又作了補(bǔ)充規(guī)定：“承包人超越資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍簽訂建設(shè)工程施工合同，在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)，當(dāng)事人請(qǐng)求按照無(wú)效合同處理的，不予支持?！? 〔 6〕法釋〔 2021〕 14 號(hào)司法解釋將“直接關(guān)系建筑工程質(zhì)量及建筑業(yè)市場(chǎng)的規(guī)范經(jīng)營(yíng)”作為判斷施工合同是否 有效的一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)。參見(jiàn)黃松有主編、最高人民法院民事審判第一庭編著：《最高人民法院建設(shè)工程施工合同司法解釋的理解與適用》，人民法院出版社 2021 年12 月第 1 版，第 23 頁(yè)。 〔 7〕法釋〔 2021〕 14 號(hào)司法解釋第一條的起草人認(rèn)為：“為了與修訂后的《建筑法》相一致，本條中沒(méi)有加入發(fā)包人肢解發(fā)包的建設(shè)工程施工合同無(wú)效的規(guī)定。但對(duì)于違反《建筑法》強(qiáng)制性規(guī)定，對(duì)建筑工程肢解發(fā)包的，仍可以按照《合同法》第五十二條的規(guī)定確認(rèn)無(wú)效。”前引〔 6〕，黃松有主編：《最高人民法院建設(shè)工程施工合同司法解釋的理解與適用》，第 26 頁(yè)。 〔 8〕參見(jiàn)王天翔編者：《建筑法案例精析》（新編本），人民法院出版社 2021 年 7月第 2 版，第 78 頁(yè)以下。 〔 9〕參見(jiàn)前引〔 6〕，黃松有主編：《最高人民法院建設(shè)工程施工合同司法解釋的理解與適用》，第 31 頁(yè)。 〔 10〕建設(shè)部《工程總承包企業(yè)資質(zhì)管理暫行規(guī)定（試行）》第二條第二款。 〔 11〕《依法保護(hù)當(dāng)事人權(quán)益，促進(jìn)建筑市場(chǎng)健康發(fā)展 ——— 最高人民法院副院長(zhǎng)黃松有就〈關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋〉答記者問(wèn)》，《人民法院報(bào)》 2021 年 10 月 27 日第 3 版。 〔 12〕前引〔 6〕，黃松有主編：《最高人民法院 建設(shè)工程施工合同司法解釋的理解與適用》，第 22 頁(yè)。 〔 13〕前引〔 6〕，黃松有主編：《最高人民法院建設(shè)工程施工合同司法解釋的理解與適用》，第 3233 頁(yè)。 〔 14〕參見(jiàn)前引〔 6〕，黃松有主編：《最高人民法院建設(shè)工程施工合同司法解釋的理解與適用》，第 23 頁(yè)。 〔 15〕〔 16〕參見(jiàn)丁茂福：《論建設(shè)工程質(zhì)量合格但施工合同無(wú)效或被撤銷時(shí)工程價(jià)款的確定》，載《律師事業(yè)與和諧社會(huì) ——— 第五屆中國(guó)律師論壇優(yōu)秀論文集》，中國(guó)政法大學(xué)出版社 2021 年 10 月第 1 版，第 250255頁(yè)。 〔 17〕李國(guó)光主編、最高人民法院經(jīng)濟(jì)審判 庭編著：《合同法釋解與適用（上冊(cè)）》，新華出版社 1999 年 4 月第 1 版，第 246頁(yè)。 〔 18〕〔 19〕王利明著：《侵權(quán)行為法歸責(zé)原則研究（修訂二版）》，中國(guó)政法大學(xué)出版社， 2021 年 9 月修訂二版，第 560
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