職業(yè)經(jīng)理人如何防范合同法律風(fēng)險(xiǎn)-資料下載頁(yè)
2025-05-14 00:44本頁(yè)面
【正文】 先履行人的抗辯）： 《 合同法 》 第六十八條規(guī)定： “ 應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行（ 1）經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；（ 2）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（ 3）喪失商業(yè)信譽(yù)；（ 4）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。 案例五 七、債權(quán)人利益的保護(hù)問題（四） ? 2．代位權(quán)（清償代位權(quán)）： ? 《 合同法 》 第七十三條規(guī)定： “ 因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。 ” （在羅馬法中有債的保全規(guī)定）這樣就打破了英美法的 “ 合同相對(duì)性 ” 的原則。（在現(xiàn)實(shí)中，工頭不催要工錢，工人可代位行使債權(quán)。）案例六 七、債權(quán)人利益的保護(hù)問題（五） ? 3．撤銷權(quán)： 《 合同法 》 第七十四條規(guī)定：“ 因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。 ? 撤消權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤消事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤消權(quán)的，該撤消權(quán)消滅。 ? 撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。 七、債權(quán)人利益的保護(hù)問題（六） ? 4．解除權(quán)。 《 合同法 》 對(duì)當(dāng)事人解除權(quán)的行使作出了以下情況的處理： ? （ 1）協(xié)商解除。第九十三條規(guī)定：“當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同?！? ? （ 2）如果一方同意，另一方不同意，可按照第九十四條規(guī)定。單方解除合同的權(quán)利。第九十六條規(guī)定，合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。 ? （ 3）不安抗辯權(quán)可轉(zhuǎn)化成解除權(quán)。第六十九條規(guī)定：“中止履行后，對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同?！? ? 需要注意的是，守約方在行使該項(xiàng)法定解除權(quán)的時(shí)候應(yīng)當(dāng)履行通知義務(wù)，否則，解除不發(fā)生法律效力。法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，當(dāng)事人解除合同，應(yīng)當(dāng)辦理手續(xù)，否則，僅通知對(duì)方當(dāng)事人也不發(fā)生解除的效力。（參見 《 合同法 》 第 96條） 案例八 八、締約過失責(zé)任、違約責(zé)任（一） ? 1．締約過失責(zé)任，所謂締約過失責(zé)任，是指在合同成立前的締約過程中，因締約人一方過失致使合同不成立或無效所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。在締約過失責(zé)任中，由于合同未能有效成立，故不能依照合同的約定要求過失方承擔(dān)違約責(zé)任，它依據(jù)的是民法中的誠(chéng)實(shí)信用原則 .合同法第四十二、四十三條規(guī)定了承擔(dān)該責(zé)任的四種情形： ? （ 1）假借簽訂合同，惡意進(jìn)行磋商； ? （ 2）故意隱瞞與簽訂合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況； ? （ 3）有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為； ? （ 4）無論合同是否成立，當(dāng)事人泄漏或者不正當(dāng)使用當(dāng)事人在簽訂合同過程中知悉的商業(yè)秘密。 案例九 八、締約過失責(zé)任、違約責(zé)任（二） ? 2．違約責(zé)任：是指合同當(dāng)事人因違反合同所應(yīng)承擔(dān)的繼續(xù)履行、賠償損失等民事責(zé)任。 ? 《 合同法 》 原則上采用了嚴(yán)格責(zé)任的原則，但嚴(yán)格責(zé)任有三個(gè)例外：一是不可抗力；二是當(dāng)事人的約定；三是法定免責(zé)條件。但 《 合同法 》 在一些合同中規(guī)定了過錯(cuò)責(zé)任原則，例如保管合同第三百七十四條、委托合同第四百零六條等，以及無償贈(zèng)與合同當(dāng)事人承擔(dān)故意或者重大過失責(zé)任。 ? 違約救濟(jì)措施包括：（ 1）繼續(xù)實(shí)際履行；（ 2）采取補(bǔ)救措施；（ 3）賠償損失；（ 4）違約金與定金。 案例十 免責(zé)條件 ? 免責(zé)條件是指在履行合同中發(fā)生的不可抗力情況。不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。 ? 《 合同法 》 第 117條規(guī)定：“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人延遲履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。 ? （ 1）不可抗力的范圍； ? （ 2）不可抗力的法律后果： ? A．不可抗力致使合同義務(wù)不能履行，當(dāng)事人有權(quán)通知另一方解除合同，并免除全部或者部分責(zé)任； ? B．如果不可抗力不是導(dǎo)致合同不能履行，只是不能按時(shí)履行，則當(dāng)事人一方可以遲延履行合同； ? （ 3）因不可抗力事件不能履行合同的當(dāng)事人的義務(wù) ? A．及時(shí)通知另一方，以減少可能給另一方造成的損失； ? B．應(yīng)當(dāng)在合理的期限內(nèi)提供有關(guān)機(jī)構(gòu)出具的相關(guān)證明。 ? C．如果違反以上義務(wù)，給另一方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)該損失的責(zé)任。 九、關(guān)于涉外合同法律適用問題 涉外合同是指合同關(guān)系的主體或者合同標(biāo)的等具有涉外因素的合同。 《 合同法 》 規(guī)定，涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭(zhēng)議所適用的法律；但法律另有規(guī)定的除外。 涉外合同的當(dāng)事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國(guó)家的法律。 ? 在中華人民共和國(guó)境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，其訂立、履行和爭(zhēng)議的解決，均適用中國(guó)法律。 十、合同爭(zhēng)議的解決方式 ? 根據(jù) 《 合同法 》 第 128條的規(guī)定，合同爭(zhēng)議的解決方式包括三種：協(xié)商、仲裁和訴訟。當(dāng)事人可以通過和解或者調(diào)解解決合同的爭(zhēng)議。當(dāng)事人不愿和解、調(diào)解或者和解、調(diào)解不成的，可以根據(jù)仲裁協(xié)議向仲裁機(jī)關(guān)申請(qǐng)仲裁。當(dāng)事人沒有訂立仲裁協(xié)議或者仲裁協(xié)議無效的，可以向人民法院起訴。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行發(fā)生法律效力的判決、仲裁裁決、調(diào)解書；拒不履行的，對(duì)方可以請(qǐng)求人民法院執(zhí)行。
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