【導(dǎo)讀】隨著中國加入WTO，建筑市場逐步與國際接軌。施工索賠在中國的緣起，是建。然而目前市場化程度不夠，施工索賠還不。是建筑行業(yè)的通行做法。在施工索賠過程中還存在著這樣那樣的問題，嚴(yán)重制約了我。如何完善我國施工索賠是建筑企業(yè)的重要課題。本文通過分析我國工。我國索賠人才匾乏問題的關(guān)鍵。同時考慮到索賠畢竟是事后補(bǔ)償，為此，本文對索賠。發(fā)生前的風(fēng)險防范進(jìn)行了簡要的論述以期促進(jìn)我國建筑業(yè)的發(fā)展提高國際競爭力。

　　

【正文】 079 余萬元。 第二階段是 A 開發(fā)公司延期提供完整施工圖紙導(dǎo)致停窩工。 B 建筑公司從 2020 年 7 月 20 日土方開挖完畢起，因 A 開發(fā)公司發(fā)生增加樓層和建筑面積等重大設(shè)計變更，直到 2020 年 9 月 5 日才獲得的變 更后的建設(shè)工程規(guī)劃許可證 ， 2020 年 12 年 5 日 A 開發(fā)公司才將變更后的完整施工圖紙交給 B 建筑公司，導(dǎo)致 B 建筑公司不能按照合同約定的進(jìn)度計劃正常組織施工，停窩工達(dá) 16 個月，為此計算停 窩工損失費(fèi)合計 2609 萬余元。 第三階段是 A 開發(fā)公司不能提供變更樓層高度的合法圖紙導(dǎo)致停工。 B 建筑公司從 2020 年 4 月 20 日全面停工起至申請仲裁之日的 2020 年 7 月 23 日止，停工達(dá) 3個月，計算停窩工損失費(fèi)合計 1453 萬余元，而且仲裁期間若不能恢復(fù)施工，停工損失將繼續(xù)擴(kuò)大。 A 開發(fā)公司答辯稱：本案工程雖然拒不拆遷滯后，但大部分場地已經(jīng)平整完畢，基槽開挖沒有收到太大影響；本案工程雖然發(fā)生了增加面積的設(shè)計變更，但報批期間也陸續(xù)提供了設(shè)計草圖給 B 建筑公司指導(dǎo)施工，工程也沒有實(shí)際停工； A 開發(fā)公司下發(fā)變更建筑層高的指令 后， B 建筑家公司也已經(jīng)完成了模板支護(hù)和鋼筋綁扎，并經(jīng)過隱蔽工程驗(yàn)收，可以進(jìn)行澆筑混凝土的施工。所以 B 建筑公司沒有完全停工，而且在此期間 B 建筑公司從來沒有提交過停工報告、索賠報告及相關(guān)資料，因此不存在停工和費(fèi)用索賠問題。 17 仲裁案件審理結(jié)果 本案索賠爭議的焦點(diǎn)問題在于：停窩工的原因和責(zé)任在誰；如何確定和計算 B建筑公司停窩工損失及費(fèi)用。 仲裁庭經(jīng)過審理后認(rèn)為，本案工程停窩工的原因和責(zé)任是比較清楚的， B 建筑公司提供的證據(jù)充分說明 A 開發(fā)公司確實(shí)存在施工現(xiàn)場移交遲延、重大設(shè)計變更后的的施工圖紙交付延遲、缺乏合 法依據(jù)強(qiáng)令變更建筑層高等行為，該行為必然導(dǎo)致工程停滯及窩工，所以 A 開發(fā)公司應(yīng)當(dāng)對本案工程的停窩工損失承擔(dān)責(zé)任。 但是，仲裁庭在認(rèn)為 B 建筑公司提出的停窩工損失計算方面，卻出現(xiàn)了困難： 第一，由于每一次出現(xiàn)停窩工情形時， B 建筑公司并沒有按照合同約定的程序提交停、復(fù)工報告，其在仲裁申請書中提出的停、復(fù)工的日期都是事后推導(dǎo)出來的，而且相關(guān)的施工資料還顯示期間仍有施工活動，所以仲裁庭無法準(zhǔn)確計算每次停窩工的實(shí)際天數(shù)； 第二，由于 B 建筑公司每次停窩工時都沒有提交和留存相關(guān)索賠證據(jù)，其作為計算停窩工損失的現(xiàn)場人員、架模具 及大中型施工機(jī)具設(shè)備數(shù)量的索賠清單都是事后編制的，缺乏真實(shí)性和有效性，而且 A 開發(fā)公司對該損失不予認(rèn)可。所以，直接采用 B 建筑公司事后編制的索賠清單來計算停窩工損失的依據(jù)，尚缺乏和理性和有效性。 最終，鑒于 A 開發(fā)公司在工程基槽開挖現(xiàn)場移交遲延、施工圖紙交付延遲、缺乏合理依據(jù)強(qiáng)令變更建筑層高等行為確實(shí)影響了 B 建筑公司的施工進(jìn)度和必然會造成停窩工損失等情形，仲裁庭是按照自由裁量的原則酌情支持了 B 建筑公司的部分停窩工損失及調(diào)價請求。 案例問題分析 雖然仲裁庭基于 A 開發(fā)公司明顯的違約事實(shí)，裁決支持了 B 建筑公司 的部分停窩工損失，但相比照 B 建筑公司的請求數(shù)額以及實(shí)際損失而言還有相當(dāng)大的差距。仲裁裁決結(jié)果沒有達(dá)到 B 建筑公司的預(yù)期目的，究其原因，主要是 B 建筑公司在索賠情形出現(xiàn)時出現(xiàn)了下列錯誤，導(dǎo)致索賠證據(jù)不足： 本案在施工過程中，發(fā)生了三次因 A 開發(fā)公司的原因嚴(yán)重影響施工進(jìn)度的事件，即：因拆遷受阻，導(dǎo)致在合同中約定開工期限后近 9 個月才將全部施工場地移交給 B 18 建筑公司；因增加樓層和建筑面積等重大設(shè)計變更，導(dǎo)致 B 建筑公司直到 16 個半月后才拿到完整施工圖紙；因 A 開發(fā)公司變更樓層高度卻不能提供合法圖紙，最 終導(dǎo)致停工。 按照施工合同約定，“因發(fā)包人原因造成停工的，由發(fā)包人承擔(dān)所發(fā)生的追加合同條款，賠償承包人由此造成的損失，相應(yīng)順延工期”；“因發(fā)包人原因不能按照協(xié)議書約定的開工日期開工，工程師應(yīng)以書面形式通知承包人，推遲開工日期。發(fā)包人賠償承包人引言期開工造成的損失，并相應(yīng)順延工期”；“因變更導(dǎo)致合同價款的增減及造成的承包人損失，由發(fā)包人承擔(dān)，延誤的工期相應(yīng)順延”。由此可以看出，施工合同中對于發(fā)包人義務(wù)及其違約責(zé)任的約定是十分清楚的。所以，在 A 開發(fā)公司的違約事實(shí)清楚的情況下， B 建筑公司具備了提出索賠的條件。 根 據(jù)施工合同約定，當(dāng)一方向另一方提出索賠時，要有正當(dāng)索賠理由，且有索賠事件發(fā)生時的有效證據(jù)。但是，在上述三個嚴(yán)重影響施工進(jìn)度的事件發(fā)生期間， B 建筑公司并非始終處于全面停工狀態(tài)，而是處于邊施工邊等圖紙和施工條件的時斷時續(xù)的窩工狀態(tài)。而當(dāng)每次出現(xiàn)不能正常施工的情形時， B 建筑公司都沒有采取措施將停、復(fù)工的日期固定下來，也沒有手機(jī)和申報現(xiàn)場實(shí)際停窩工的人員、機(jī)具數(shù)量等原始證據(jù)，使得其事后編制的停窩工損失清單缺乏真實(shí)性。 2. 沒有按照約定的程序提出索賠 按照本案施工合同約定，因發(fā)包人的責(zé)任造成工期延誤和承包人不能及時 得到合同價款及承包人的其他經(jīng)濟(jì)損失時，承包人可按下列程序向發(fā)包人提出索賠： (1) 在索賠事件發(fā)生后 28 天內(nèi)，向工程師發(fā)出書面索賠意向通知； (2) 在發(fā)出索賠意向通知后 28 天內(nèi)，向工程師提出延長工期或補(bǔ)償經(jīng)濟(jì)損失的索賠報告及有關(guān)資料； (3) 按照工程師的要求，進(jìn)一步補(bǔ)充索賠理由和證據(jù)； (4) 工程師在收到承包人送交的索賠報告和有關(guān)資料后 28 天內(nèi)未對承包人作進(jìn)一步要求，視為該項索賠已經(jīng)認(rèn)可； (5) 當(dāng)該索賠事件持續(xù)進(jìn)行時，承包人應(yīng)當(dāng)階段性向工程師發(fā)出索賠意向，在索賠事件終了后 28 天內(nèi)，向工程師送交索賠 的有關(guān)資料和最終索賠報告。 但是，由于 B 建筑公司在上述三個索賠事件發(fā)生后，并沒有按照約定的程序提出索賠主張，使得其在事后單方面編制的索賠資料得不到 A 開發(fā)公司的承認(rèn)。正是由于 B 建筑公司在索賠事件發(fā)生后沒有固定索賠證據(jù)，沒有按照約定程序提出索賠， 19 使得曾經(jīng)對 B 建筑公司有力的索賠條件喪失殆盡，最終導(dǎo)致索賠沒有達(dá)到預(yù)期目的，B 建筑公司對此只能自吞苦果。 對承包人索賠的建議 1. 牢固樹立和強(qiáng)化索賠意識 當(dāng)前許多案例表明，承包人在工程索賠方面往往以失敗告終，究其根源，主要是在發(fā)生索賠事件時索賠意識不高，不敢索 賠，不會索賠，總擔(dān)心 索賠就會得罪發(fā)包人，而今后在竣工驗(yàn)收、最終結(jié)算或者承攬新工程時帶來困難。殊不知，承包人合理、合法、及時提出索賠，不僅能夠獲得在合同履行過程中以及竣工結(jié)算談判時的主動權(quán)，還可以彌補(bǔ)在投標(biāo)報價、人工材料漲價以及施工管理過程中造成的損失，同時也能促進(jìn)發(fā)包人更加自覺履行合同所以，樹立和強(qiáng)化索賠意識，敢于和善于索賠，是承包人管理科學(xué)化、規(guī)范化的具體體現(xiàn)，最終會得到發(fā)包人和社會各界的尊重和賞識。 2. 及時進(jìn)行索賠 在建設(shè)工程施工合同中，往往都有索賠條款，其中約定了具體的索賠事項、索賠程序和索賠時 限等內(nèi)容，一旦發(fā)生索賠事件，承包人就應(yīng)當(dāng)及時按照合同約定提出索賠，并辦理相關(guān)資料的簽證，避免因超出約定時限而喪失索賠權(quán)利。 當(dāng)前建筑行業(yè)普遍使用的 GF0201《施工合同（示范文本）》 [1]中，雖然規(guī)定了索賠程序及索賠期限，但是對于承包人未在索賠事件發(fā)生后 28 天內(nèi)向工程師發(fā)出書面索賠意向通知、未提出延長工期和補(bǔ)償經(jīng)濟(jì)損失的索賠報告及有關(guān)資料，其是否喪失索賠權(quán)利沒有明確的規(guī)定。因此，若承包人超過期限提出索賠請求，不一定喪失索賠權(quán)利。 但是，在中華人民共和國標(biāo)準(zhǔn)建筑招標(biāo)文件 “ 通用合同條件 ” 中，對于所的期限及其后 果做了嚴(yán)格的規(guī)定。第 23 條第 款（ 1）項說明： “ 承包人應(yīng)當(dāng)在知道或者應(yīng)當(dāng)知道索賠事件發(fā)生后 28 天內(nèi)，向監(jiān)理人遞交索賠意向通知書，并說明發(fā)生索賠事件的事由。承包人未在前述 28 天內(nèi)發(fā)出索賠意向通知書的，喪失要求追加付款和延長工期的權(quán)利 ” 。 第 款 項寫明： “ 承包人按第 款的約定接受了竣工付款證書后，應(yīng)被認(rèn)為已無權(quán)再提出在合同工程接收證書頒發(fā)前所發(fā)生的任何索賠 ” 。 所以在今后的合同條款中，對于承包人的索賠期限會更加嚴(yán)格，承包人如果不能及時提出索賠，將會給自己造成不可挽回的損失。 20 結(jié)論 承包商開展索賠工作的程序和方法對于索賠是否成功至關(guān)重要，根據(jù)不同合同的要求以及不同業(yè)主的處事方式，需要運(yùn)用不同方法提交索賠報告與各方面的證據(jù)，才能達(dá)到承包商所希望達(dá)到的目的。本文著重對索賠管理的方法進(jìn)行了研究，并結(jié)合案例分析了索賠管理的重要性，得到了應(yīng)牢固樹立和強(qiáng)化索賠意識，遇到索賠及時進(jìn)行索賠等重要結(jié)論。索賠能力的強(qiáng)弱，反映了承包商的綜合管理水平和經(jīng)營理念，它要求實(shí)施者在整個合同執(zhí)行期間、在管理的各個環(huán)節(jié)上，都有卓有成效的管理。因此，工程索賠對承包商的自身管理同樣也是一種考驗(yàn)。由于索賠是合同管理的重要環(huán)節(jié) ，也是計劃管理的動力，更是挽回成本損失的重要手段，所以隨著建筑市場的建立與發(fā)展，它將成為項目管理中越來越重要的問題。 21 致謝 在論文完成之際， 作者 首先向關(guān)心幫助和指導(dǎo) 作者 的指導(dǎo)老師表示衷心的感謝并致以崇高的敬意 ！ 在學(xué)校的學(xué)習(xí)生活即將結(jié)束，回顧 三 年來的學(xué)習(xí)經(jīng)歷，面對現(xiàn)在的收獲， 作者 感到無限欣慰。為此， 作者 向熱心幫助過 作者 的所有老師和同學(xué)表示由衷的感謝 ！ 22 參考文獻(xiàn) [1] GF20200201. 建設(shè)工程施工合同 [S]. 國家工商行政管理總局 。 住房城鄉(xiāng)建設(shè)部 , 2020. 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