【導(dǎo)讀】改制、并購、重組上市法律實務(wù)等內(nèi)容，考試中考核的知識點也以記憶為主。的考試中，本章的平均分值在10分左右，題型主要是單選題、多選題。定最佳方案的判斷決定過程。五個基本要素構(gòu)成。信息準(zhǔn)確全面原則；分析問題，確定目標(biāo)；分析比較，擬定方案；論證評價，優(yōu)選確定。下列選項中，不屬于企業(yè)重大經(jīng)營決策特點的是（）。不包括董事長負(fù)責(zé)制。原則，排除B項。，可劃分為集體決策和個人決策；市場營銷決策等。確定性決策和風(fēng)險性決策。法權(quán)益不受侵害。年5月3日，原國家經(jīng)貿(mào)委制定發(fā)布的《企業(yè)法律顧問管理辦法》；展企業(yè)總法律顧問制度試點工作的指導(dǎo)意見》；年5月11日，國務(wù)院國資委制定發(fā)布的《國有企業(yè)法律顧問管理辦法》；必須經(jīng)過合法性審查。會議強調(diào)，要進(jìn)一步提高法律審核意見的針對性、專業(yè)性和可操。參加決策會議是企業(yè)法律顧問參與企業(yè)重大經(jīng)營決策最重要和最佳的方式。做出的承諾，掌握所涉及的法律、法規(guī)、規(guī)章及政策。意見，也難免掛一漏萬。

　　

【正文】 買該耕牛的買賣合同，雙方約定甲應(yīng)在 5 月 31 日前付清價款。 5 月 14 日晚，當(dāng)?shù)乇l(fā)泥石流，導(dǎo)致耕牛滅失。根據(jù)合同法律制度的有關(guān)規(guī)定，下列表述中，正確的有（ ）。 5 月 12 日取得耕牛的所有權(quán) 5 月 14 日取得耕牛的所有權(quán) 『正確答案』 BC 『答案解析』標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時起轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。本題中，買賣合同生效時，標(biāo)的物的交付完成，此時風(fēng)險轉(zhuǎn)移、所有權(quán)轉(zhuǎn)移。 （重點） （ 1）一般情況下，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，自標(biāo)的物 “ 交付時 ” 轉(zhuǎn)移； 解釋：但標(biāo)的物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移和風(fēng)險的承擔(dān)可能不一致，因此所有權(quán)轉(zhuǎn)移與否不是確定 風(fēng)險轉(zhuǎn)移的標(biāo)準(zhǔn)。 （ 2）因買受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的，買受人應(yīng)當(dāng)自 “ 違反約定之日 ” 起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險； （ 3）出賣人出賣交由承運人運輸?shù)?“ 在途標(biāo)的物 ” ，毀損、滅失的風(fēng)險自 “ 合同成立之日 ” 起由買受人承擔(dān)。 （ 4）當(dāng)事人沒有約定交付地點或者約定不明確，標(biāo)的物需要運輸?shù)?，出賣人將標(biāo)的物交付給 “ 第一承運人 ” ，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險由買受人承擔(dān)。 （ 5）因標(biāo)的物不符合質(zhì)量要求，致使不能實現(xiàn)合同目的的，買受人可以拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同。買受人拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同的 ，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險由出賣人承擔(dān)。 （ 6）標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險由買受人承擔(dān)的，不影響因出賣人履行債務(wù)不符合約定，買受人要求其承擔(dān)違約責(zé)任的權(quán)利。 （ 1）當(dāng)事人約定檢驗期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在檢驗期間內(nèi)將標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的情形通知出賣人。買受人怠于通知的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定。 （ 2）當(dāng)事人沒有約定檢驗期間的，買受人在合理期限內(nèi)未通知或者自標(biāo)的物收到之日起 2 年內(nèi)未通知出賣人的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定。 標(biāo)的 物為數(shù)物，其中一物不符合約定的，買受人可以就該物解除，但該物與他物分離使標(biāo)的物的價值明顯受損害的，當(dāng)事人可以就數(shù)物解除合同。 分期付款的買受人未支付到期價款的金額達(dá)到全部價款的 1/5 的，出賣人可以要求買受人一并支付到期與未到期的全部價款或者解除合同，出賣人解除合同的，雙方應(yīng)互相返還財產(chǎn)，出賣人可以向買受人要求支付該標(biāo)的物的使用費。 《合同法》第一百六十七條 分期付款的買受人未支付到期價款的金額達(dá)到全部價款的五分之一的，出賣人可以要求買受人支付全部價款或者解除合同。 出賣人 解除合同的，可以向買受人要求支付該標(biāo)的物的使用費。 【例題 多選題】趙某購買某汽車銷售公司的轎車一輛，總價款 20 萬元，約定分10 次付清，每次兩萬元，每月的第一天支付。趙某按期支付六次共計 12 萬元后，因該款汽車大幅降價，趙某遂停止付款。下列哪些表述是正確的（ ） ，并且收取趙某汽車使用費 ，但不退還趙某已經(jīng)支付的 12 萬元價款 『正確答 案』 ABC 『答案解析』（ 1）分期付款的買受人未支付到期價款的金額達(dá)到全部價款的五分之一的，出賣人可以要求買受人支付全部價款或者解除合同。本案中，趙某與汽車銷售公司之間簽訂的是分期付款的買賣合同，趙某在支付 12 萬合同價款后拒絕支付，未支付貨款 8 萬，達(dá)到了全部價款的五分之二，超過了法定的五分之一的界限。出賣人即汽車銷售公司有權(quán)要求趙某一次性支付剩余 8 萬元的價款或解除合同，因此 AB 項正確；（ 2）出賣人解除合同的，可以向買受人要求支付該標(biāo)的物的使用費。據(jù)此可知，如果汽車銷售公司選擇解除合同的話，汽車銷售公司有 權(quán)收回汽車，返還趙某已經(jīng)支付的12 萬元價款，同時要求曾某支付汽車使用費，因此 C 項正確， D 項錯誤。 （ 1）試用期間屆滿，買受人對是否購買標(biāo)的物未作表示的，視為購買； （ 2）買受人已無保留地支付部分或者全部價款的，視為購買； （ 3）買受人對標(biāo)的物進(jìn)行試用以外的行為（如出租、出售），視為同意購買。 （ 1）招標(biāo)公告屬于要約邀請；投標(biāo)人投標(biāo)屬于要約；招標(biāo)人定標(biāo)屬于承諾。 （ 2）中標(biāo)人在接到中標(biāo)通知后， 在指定的期間、地點與招標(biāo)人簽訂書面合同，買賣合同正式成立。 （重點） （ 1）銷售廣告的性質(zhì)認(rèn)定 ① 有關(guān)商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請，對出賣人無合同上的約束力；內(nèi)容具體，能影響價款的，就構(gòu)成要約。 ② 就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說明和允諾具體確定，并對合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響的，視為要約；該內(nèi)容即使未訂入合同，仍屬于合同的組成部分，當(dāng)事人違反這些內(nèi)容的，承擔(dān)違約責(zé)任。 （ 2）商品房買賣中法定解除權(quán)；商品房買賣合同中單方解除權(quán)行使的情形包括： ① 因房屋主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量不合格不能交付使用，或者房屋交付使用后，房屋主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量經(jīng)核驗確屬不合格； ② 因房屋質(zhì)量問題嚴(yán)重影響正常居住使用； ③ 房屋套內(nèi)建筑面積或者建筑面積與合同約定的面積誤差比絕對值超過 3%的； ④ 出賣人遲延交付房屋或者買受人遲延支付購房款，經(jīng)催告后在 3 個月的合理期限內(nèi)仍未履行； ⑤ 約定或者法定的辦理房屋所有權(quán)登記的期限屆滿后超過 1 年，因出賣人的原因?qū)е沦I受人無法辦理房屋所有權(quán)登記的。 （ 3）懲罰性賠償金；在下列情形下，由于出賣人的行為構(gòu)成了欺詐，因此買受人可以在解除合同并賠償損失的前提下，還 可以要求出賣人承擔(dān)不超過已付房款 1 倍的懲罰性賠償金： ① 商品房買賣合同訂立后，出賣人未告知買受人又將該房屋抵押給第三人； ② 商品房買賣合同訂立后，出賣人又將該房屋出賣給第三人； ③ 故意隱瞞沒有取得商品房預(yù)售許可證明的事實或者提供虛假商品房預(yù)售許可證明； ④ 故意隱瞞所售房屋已經(jīng)抵押的事實； ⑤ 故意隱瞞所售房屋已經(jīng)出賣給第三人或者為拆遷補償安置房屋的事實。 【例題 多選題】某房地產(chǎn)開發(fā)公司在銷售中被查出大量欺詐消費者的事實。下列哪些情形中，買受人可以請求該公司返還已付購房款及利息、賠償損失，并可以請求該公司承擔(dān) 不超過已付購房款一倍的賠償責(zé)任（ ） 『正確答案』 ABC 『答案解析』出賣人訂立商品房買賣合同時，具有下列情形之一，導(dǎo)致合同無效或者被撤銷、解除的，買受人可以請求返還已付購房款及利息、賠償損失，并可以請求出賣人承擔(dān)不超過已付購房款一倍的賠償責(zé)任：（一）故意隱瞞沒有取得商品房預(yù)售許可證明的事實或 者提供虛假商品房預(yù)售許可證明；（二）故意隱瞞所售房屋已經(jīng)抵押的事實；（三）故意隱瞞所售房屋已經(jīng)出賣給第三人或者為拆遷補償安置房屋的事實； ABC正確。 D 項不正確，公司故意隱瞞所售房屋存在嚴(yán)重質(zhì)量問題的事實，買受人可以行使單方解除權(quán)但不能請求賠償。 【例題 多選題】喜好網(wǎng)球和游泳的趙某從宏大公司購買某小區(qū)商品房一套，交房時發(fā)現(xiàn)購房時宏大公司售樓部所展示的該小區(qū)模型中的網(wǎng)球場和游泳池并不存在。經(jīng)查，該小區(qū)設(shè)計中并無網(wǎng)球場和游泳池。下列哪些選項是正確的（ ） ，有權(quán)請求宏大公司承擔(dān)締約過錯責(zé)任 ，有權(quán)請求宏大公司雙倍返還購房款 ，有權(quán)請求宏大公司承擔(dān)違約責(zé)任 『正確答案』 ABD 『答案解析』根據(jù)《商品房買賣合同解釋》規(guī)定：商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請，但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說明和允諾具體確定，并對商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響的，應(yīng)當(dāng)視為要約。該說明和允諾即使未載入商品房買賣合同，亦應(yīng)當(dāng)視為合同內(nèi)容，當(dāng)事人違反的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。 二、贈與合 同 贈與合同是贈與人將自己的財產(chǎn)無償給予受贈人，受贈人表示接受贈與的合同。贈與合同屬于 單務(wù)、無償、諾成合同。 （重點） （ 1）任意撤銷 贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利 “ 轉(zhuǎn)移之前可以撤銷 ” 贈與，但具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，不得撤銷。 （ 2）法定撤銷 受贈人有下列法定情形之一的，無論贈與財產(chǎn)的權(quán)利是否轉(zhuǎn)移，贈與是否具有救災(zāi)、扶貧性質(zhì)或者經(jīng)過公證，贈與人均可以撤銷贈與： ① 嚴(yán)重侵害贈與人或其近親屬； ② 對贈與人有扶養(yǎng)義務(wù)而不履行； ③ 不履行 贈與合同約定的義務(wù)。 （ 1）贈與人的撤銷權(quán)，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷原因之日起 “1 年內(nèi) ” 行使； （ 2）贈與人的繼承人或者法定代理人的撤銷權(quán)，應(yīng)當(dāng)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷原因之日起 “6 個月內(nèi) ” 行使。 【例題 單選題】神牛公司在 H 省電視臺主辦的賑災(zāi)義演募捐現(xiàn)場舉牌表示向 S 省紅十字會捐款 100 萬元，并指明此款專用于 S 省 B 中學(xué)的校舍重建。事后，神牛公司僅支付 50 萬元。對此，下列哪一選項是正確的（ ） 省電視臺、 S 省紅十字會、 B 中學(xué)均無權(quán)請求神牛公司支付其余 50 萬元 省紅十字會、 B 中學(xué)均有權(quán)請求神牛公司支付其余 50 萬元 省紅十字會有權(quán)請求神牛公司支付其余 50 萬元 中學(xué)有權(quán)請求神牛公司支付其余 50 萬元 『正確答案』 C 『答案解析』（ 1）贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與。具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，不適用前款規(guī)定。所以對于神牛公司尚未支付的 50 萬，受贈人有權(quán)利請求其支付；（ 2）根據(jù)合同相對性原理，本題中贈與合同雙方當(dāng)事人是 S 省紅十字會和神牛公司，所以 S 省紅十字會有權(quán)請求神牛公司支付其余的 50 萬 元，答案 C 是正確的。 【例題 多選題】甲曾表示將贈與乙 5000 元，且已實際交付乙 2 000 元，后乙在與甲之子丙的一次糾紛中，將丙毆成重傷。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的是（ ）。 6 個月內(nèi)行使撤銷權(quán) 2020 元 『正確答案』 AD 『答案解析』（ 1）選項 A：受贈人嚴(yán)重侵害贈與人或者贈與人的近親屬的，贈與人有權(quán)撤銷贈與；（ 2）選項 B：贈與人的撤銷權(quán)不能由其近親屬行使 ；（ 3）選項 C：贈與人的撤銷權(quán)應(yīng)當(dāng)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷原因之日起 1 年內(nèi)行使；（ 4）選項 D：撤銷權(quán)人撤銷贈與的，可以向受贈人要求返還贈與的財產(chǎn)。 【例題 多選題】甲公司與乙希望小學(xué)簽訂贈與合同，決定捐贈給該小學(xué)價值 20萬元的電腦，且辦理了公證手續(xù)。后因甲公司法定代表人更換，甲公司不愿履行該合同而引發(fā)爭議。下列關(guān)于該贈與合同效力的表述正確的有（ ）。（ 2020 年） ，因贈與合同為實踐性合同 任意撤銷權(quán)，故可不履行合同 『正確答案』 BC 『答案解析』法定代表人變更，并不影響甲公司的義務(wù)承擔(dān)。甲公司與希望小學(xué)之間的合同具有公益性并經(jīng)過公證，不得撤銷。 三、借款合同 金融機構(gòu)貸款的借款合同是諾成合同，自雙方意思表示一致時成立，自然人之間的借款合同為實踐合同，自貸款人提供借款時生效。借款合同轉(zhuǎn)移的是貨幣的所有權(quán)，而非貨幣的使用權(quán)。 ，貸款人可以： （ 1）停止發(fā)放借款；（ 2）提前收回借款；（ 3）解除合同。 【例題 多選題】甲銀行與乙 企業(yè)簽訂了一份借款合同。合同簽訂以后，甲銀行依約發(fā)放了部分貸款，而乙企業(yè)未按照約定用途使用借款。甲銀行可以行使的權(quán)利有（ ）。（ 2020 年） 『正確答案』 ABC 『答案解析』借款人未按照約定的借款用途使用借款的，貸款人可以：（ 1）停止發(fā)放借款；（ 2）提前收回借款；（ 3）解除合同。因此選擇 ABC。 ，借款的利息不得預(yù)先在本金中扣除。利息預(yù)先在本金中扣除的，應(yīng)當(dāng)按照實際借款數(shù)額返 還借款并計算利息。 。對支付利息的期限沒有約定或者約定不明確的： （ 1）借款期限不滿 1 年的，應(yīng)當(dāng)在返還借款時一并支付； （ 2）借款期限 1 年以上的，應(yīng)當(dāng)在每屆滿 1 年時支付，剩余期間不滿 1 年的，應(yīng)當(dāng)在返還借款時一并支付。 提示：在租賃合同中，租金的支付期限未約定時，界定原則與借款合同相同。 （ 1）借款人未按照合同約定的日期、數(shù)額收取借款的，應(yīng)當(dāng)按照 “ 約定 ” 的借款日期、數(shù)額支付利息。 （ 2）借款人提前償還借款的，除當(dāng)事人另有約定的以外，應(yīng)當(dāng)按照 “ 實際 ” 借款的期間計算利息。 自然人之間的借款合同對支付利息沒有約定或者約定不明確的，視為不支付利息。自然人之間的借款合同約定支付利息的，不得超過銀行同期貸款利率的 4 倍。超過時，超過部分無效。 四、租賃合同租賃物包括動產(chǎn)、不動產(chǎn) 租賃合同是出租人將租賃物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。租賃合同為 有償、雙務(wù)、諾成合同 。 租賃合同的期限超過 20 年的，超過部分無效。租賃期間屆滿，當(dāng)事人可以續(xù)訂租賃合同，但約定的租賃期