【文章內(nèi)容簡介】 責任的一方則可逃脫法律的懲處。法院的法官明知存有侵權(quán)的事實卻苦于證據(jù)的缺乏而無法對被侵犯的民事權(quán)益給予相應的民事救濟。在該種局面下，損害賠償制度確立的立法價值，其所透析的立法精神便蕩然無存。我個人認為：適當適時適地地采用過錯推定，實行舉證責任倒置，會加大受害方合法權(quán)益的保護力度。如果可以這樣操作，那么有相當一些問題可以得到解決。?我們主張，無過錯責任或者特殊侵權(quán)場合，我國民法應借鑒法國的經(jīng)驗，侵權(quán)人侵害自然人物質(zhì)性人格權(quán)，無論侵權(quán)人有無過錯，均應承擔精神損害賠償責任。?換言之，在受害人之物質(zhì)性人格權(quán)遭受侵害，受害人請求精神損害賠償場合，可以適用過錯責任，也可以適用無過錯責任。正由于過錯推定是從保護受害人利益考慮而產(chǎn)生的，其主要目的是對受害人提供救濟，因此我個人認為可以也應該將過錯推定原則引入到婚姻家庭領域中的損害賠償制度中。例如在重婚、與婚外異性同居等情況下，無過錯方要求給予精神損害賠償，應采用過錯推定的原則，由過錯方對其對精神損害的后果沒有過錯進行舉證。正如本文前面所述，?法律視婚姻僅為民事契約?，確立婚姻法的損害賠償制度源于婚姻的?契約?本質(zhì)，更何況婚姻家庭關系是感情色彩非常濃厚的民事法律關系，它具有強烈的倫理道德性，復雜性，會使婚姻家庭領域隨時可能出現(xiàn)法律所預料未及的新情況、新問題。過錯推定原則也會有助于對此類婚姻家庭的新情況、新問題進行及時的調(diào)整。同時，也加大了對無過錯受害方的保護力度。綜合前六方面的論述，我個人在婚姻損害賠償制度方面存在了以下的看法及建議：婚姻損害賠償制度的建立源于婚姻的?契約?本質(zhì)；確立這項制度是我國目前婚姻家庭觀念?世風日下?，恢復道德倫理的公序良俗的需要；對于婚姻法中的精神損害應理解為?名義的精神損害?為宜；損害賠償不應局限在離婚條件之下，亦應及于婚姻持續(xù)的過程中；損害賠償?shù)牧x務人應包括有過錯的配偶一方和第三人（權(quán)利主張者以何名義訴之在所不問）；適當適時適地的采用過錯推定原則來加大無過錯受害方的保護力度。四、完善我國離婚損害制度的若干建議當前，需對離婚損害賠償制度做進一步的“完善”，以充分實現(xiàn)該制度保護無過錯方利益的功能。首先，需要擴大它的適用范圍，增加如下情形作為無過錯方提起損害賠償?shù)睦碛桑?，他人發(fā)生婚外性行為未達到同居程度的；2，使他方欺詐性撫養(yǎng)子女的；3，因犯強奸罪被判入獄的。即便增加上述情形，也難免有疏漏，故從立法技術(shù)上考慮，還需在具體情形之后設一個兜底條款：“其他導致離婚的重大情形”。其次，適當放寬無過錯方舉證責任的條件，或者在特定情況下適用舉證責任倒置的規(guī)則。因為，絕大多數(shù)婚姻過錯行為發(fā)生時多處在隱秘狀態(tài)，很難有第三人在場，無過錯的配偶一方更是不知情。離婚時，當無過錯方提出損害賠償訴求時，按照民事訴訟法“誰主張，誰舉證”的證據(jù)規(guī)則，無過錯方要承擔全部舉證責任，而他們往往難以收集到充分確鑿的證據(jù)。因此，需從證據(jù)規(guī)則入手，針對具體情況，作一些變通規(guī)定。例如，當無過錯方收集的證據(jù)表明對方有過錯，但尚不充分時，可以考慮舉證責任倒置。第三篇：論離婚損害賠償制度論離婚損害賠償制度摘要: 離婚損害賠償制度，是修改后的婚姻法增加的一個新規(guī)定，它既是婚姻關系民法屬性的直接反映，也是保護離婚當事人合法權(quán)益的需要。離婚損害賠償責任是侵權(quán)責任，有四個構(gòu)成要件，應將過錯推定原則引入到婚姻家庭領域中的損害賠償制度中。損害賠償作為侵權(quán)者因承擔的民事責任之一，具有制裁和預防違法行為的功能。這本身就體現(xiàn)了對違法行為的制裁，并且對其他可能發(fā)生侵權(quán)行為的人而言，也有警戒和預防作用。關鍵詞：離婚，損害，精神損害，過錯，推定。離婚損害賠償制度，是修改后的婚姻法增加的一個新規(guī)定。它既是婚姻法理論研究的重要課題之一，也是司法實踐中的一個難點問題，本文擬就離婚損害賠償制度的含義，性質(zhì)，構(gòu)成，歸責原則等問題提出自己的一點意見。一、離婚損害賠償制度的含義：離婚損害賠償制度，是指配偶一方過錯侵害配偶他方基于配偶身份而享有的合法權(quán)益，并導致婚姻關系破裂，離婚時無過錯配偶對由此所受的損害有權(quán)請求賠償。過錯配偶負有賠償損失，給付撫慰金等侵權(quán)民事責任的民事法律制度。這一制度具有以下特征：第一，損害賠償是一種權(quán)利救濟制度，他通過對夫妻無過錯一方被侵害的婚姻權(quán)利的救濟，維護婚姻家庭的平等，健康和穩(wěn)定。第二，離婚損失賠償?shù)恼埱髾?quán)只是用于離婚無過錯方，“無過錯方為合法婚姻當事人中的無過錯一方，且該項請求權(quán)只能向自己的配偶提出?！钡谌x婚損害賠償制度的請求權(quán)只有在法律規(guī)定的特定情形下，無過錯方才有權(quán)行使?！吨腥A人民共和國婚姻法》第46條規(guī)定：有下列情形之一導致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償。一、重婚的。二、有配偶者與他人同居的。三、實施家庭暴力的。四、虐待、遺棄家庭成員的。二、婚姻法中的損害賠償性質(zhì)。在司法領域，損害賠償?shù)漠a(chǎn)生原因無非是2個：一是由于侵權(quán)。一是由于違約。本人贊同將婚姻法中的損害賠償定性為侵權(quán)責任。（一）從婚姻締結(jié)后的婚姻關系來看，婚姻不是合同，也不相當于合同。根據(jù)我國合同法第二條規(guī)定：“本法所稱的合同是平等、主體的自然人，法人。其他組織之間設立、變更、終止民事權(quán)利義務關系的協(xié)議，婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等身份關系的協(xié)議適用其他法律的規(guī)定?！睆脑撘?guī)定中可以得出這樣的結(jié)論：合同是涉及民事權(quán)利、民事義務的協(xié)議，該協(xié)議是由民事主體圍繞著相關的財產(chǎn)問題約定俗成。而婚姻的締結(jié)雖說需要當事人的合意，要求當事人的完全自愿。但是隨著婚姻的締結(jié)而產(chǎn)生的夫妻關系是無法通過合同來約定彼此之間的民事權(quán)利與義務。夫妻關系包括夫妻之間的財產(chǎn)關系與夫妻之間的人身關系。夫妻間的人身關系由于具有特定的精神利益，不體現(xiàn)財產(chǎn)利益，不能適用合同法的調(diào)整。夫妻間的財產(chǎn)關系雖具有財產(chǎn)利益，但是夫妻彼此之間所享有的權(quán)利卻并非是由夫妻雙方當事人約定所成的?！吨腥A人民共和國婚姻法》第十七條第二款規(guī)定：“夫妻對共同所有的財產(chǎn)，有平等的處理權(quán)?！钡诙畻l第一款規(guī)定：“夫妻有互相扶養(yǎng)的義務?！钡诙臈l第一款規(guī)定：“夫妻有相互繼承遺產(chǎn)的權(quán)利?！边@些規(guī)定均表明，夫妻財產(chǎn)關系中的民事權(quán)利是法定的。雖然婚姻法允許婚姻當事人對夫妻財產(chǎn)制進行約定，但是這并非是夫妻財產(chǎn)制的唯一方式；法律還規(guī)定了法定財產(chǎn)制，個人財產(chǎn)制的在婚姻關系當事人對財產(chǎn)有約定的情況下，適用法定財產(chǎn)制與個人財產(chǎn)制。在婚姻當事人對財產(chǎn)有約定且約定合法的前提下才實行 “約定優(yōu)先于法定”原則?？梢赃@樣說：夫妻財產(chǎn)關系能適用合同法調(diào)整的余地甚小。鑒于上述的分析，婚姻締結(jié)后所產(chǎn)生的夫妻關系、人身關系的內(nèi)容不能通過協(xié)商進行創(chuàng)設，財產(chǎn)關系的內(nèi)容只能針對夫妻財產(chǎn)制度進行約定。整個夫妻關系的內(nèi)容基本上是法定而成，不存在合同內(nèi)容設定的自由。（二）從婚姻關系的解除來看，婚姻不是合同，也不相當于合同?；橐鲫P系的解除可以基于當事人之間的協(xié)議，也可以基于法定情形。基于當事人協(xié)議時，不會直接產(chǎn)生協(xié)商一致強直解除彼此間的婚姻關系的效果。其還需要國家對該協(xié)議的審查，還需要國家對該協(xié)議的認可。因此，婚姻關系當事人達成了離婚協(xié)議之后，還必須向婚姻登記管理機關提出申請，最終由婚姻登記管理機關來決定該協(xié)議能否發(fā)生解除婚姻關系的效力。而在合同關系中，屬于雙方當事人約定解除的，只要雙方當事人協(xié)商一致，便能直接產(chǎn)生合同解除的效果，無需國家的干涉。同樣都是協(xié)議解除方式，產(chǎn)生的結(jié)果卻大不相同。在婚姻關系法定解除情形中，其法定的理由是夫妻感情確已破裂，具體表現(xiàn)為：重婚、實施家庭暴力、分居等等。根據(jù)合同法第九十四條的規(guī)定，合同法定解除的理由有因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的，在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示，或者以自己的行為表明不履行主要債務，當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行，當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的等?？梢姺ǘǖ碾x婚里有所反映的是婚姻當事人的忠實權(quán)、身體健康權(quán)、同居權(quán)等帶有特定精神利益的權(quán)利。合同的法定解除理由反映的是合同當事人的財產(chǎn)權(quán)益，合同出現(xiàn)法定解除情形時，合同自通知到達對方時解除，而婚姻關系的解除卻是需要人民法院的裁判。（三）從我國婚姻法立法本身來看，婚姻不是合同，也不相當于合同?！吨腥A人民共和國婚姻法》第四十六條所規(guī)定的情形，不僅侵犯了夫妻關系中的法定權(quán)利，而且違背了婚姻家庭法的基本原則或者違法了婚姻家庭法的禁止性規(guī)定。例如：重婚、有配偶者與他人同居的情形。既侵犯了夫妻雙方各自享有的忠實權(quán)，又違背了“一夫一妻”這一婚姻家庭法的基本原則。由于這些侵權(quán)行為，才產(chǎn)生了權(quán)源被侵犯者的損害賠償請求權(quán)。再者，《最高人民法院關于運用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋〈一〉》（以下簡稱若干問題的解釋）第二十八條規(guī)定：“婚姻法第四十六條規(guī)定的‘損害賠償’包括物質(zhì)賠償和精神損害賠償。涉及精神損害賠償?shù)?，適用最高人民法院《關于確定民事侵權(quán)進精神損害賠償責任若干問題的解釋》的有關規(guī)定?！睆脑摋l款規(guī)定中可知：婚姻立法的本意便是將損害賠償認定為侵權(quán)行為的損害賠償。下如前文所述，由于合同是圍繞著財產(chǎn)利益而達成的協(xié)議，不具有人身利益的內(nèi)容，所以對合同的違反所需要承擔的違約賠償責任以彌補合同一方當事人受損財產(chǎn)利益為限。不存在精神損害賠償問題。只有在侵權(quán)行為場合下的損害，賠償才會既包括物質(zhì)賠償又包括精神賠償。三、離婚損害賠償責任的構(gòu)成要件。（一）違法行為人主觀上有過錯，過錯是行為人實施違法行為時的主觀心理狀態(tài)，包括故意和過失。（二）存在妨害婚姻家庭關系的違法行為，行為的違法性不單指行為違反民事法律，而是指違反所有的法律，包括黨和國家的有關政策。根據(jù)婚姻法第四十六條的規(guī)定，妨害婚姻家庭關系的違法行為包括：實施重婚行為。即有配偶者與他人結(jié)婚或者明知他人有配偶而與之結(jié)婚的行為，是嚴重的侵害配偶權(quán)行為。其中的結(jié)婚包括法定婚姻，也包括事實婚姻（司法實踐中大多見于婚姻）這種行為。在刑法上構(gòu)成刑事犯罪，在民法上應當構(gòu)成侵害配偶權(quán)的侵權(quán)行為。在追究刑事責任的同時，應當追究民事責任。責令加害人承擔精神損害賠償責任，補償受害人的精神損害。有配偶者與他人同居的。即有配偶者與他人在一起同居、飲食、進行性行為，并且持續(xù)一定的時間。因為僅僅有一、二次在一起短暫的起居、性生活，僅僅是通奸行為，不能叫做同居。同時，配偶應當因此而引起離婚，或者主要因此而引起離婚。事實家庭暴力的。實施家庭暴力侵害的客體不僅僅是配偶的權(quán)利，還包括侵害其他家庭成員的合法權(quán)利。侵害的對象既包括配偶，也包括其他家庭成員。對配偶實施家庭暴力的行為，可能造成傷害，也可能沒有造成傷害。侵害的客體也不單純是配偶權(quán)，同時侵害的還有健康權(quán)或者身體權(quán)。造成傷害的，侵害的是健康權(quán)，沒有造成傷害的，侵害的是身體權(quán)。因此，這種侵權(quán)行為構(gòu)成法規(guī)競合。由于行為人實施的是一個行為，受害人可以選擇侵害配偶權(quán)或侵害健康權(quán)（或身體權(quán)）其中一個訴因起訴。虐待、遺棄家庭成員的。虐待配偶，侵害配偶權(quán)，與實施家庭暴力行為一樣，構(gòu)成請求權(quán)的競合，由當事人選擇訴因起訴。沒有構(gòu)成責任競合的單純的虐待配偶行為，構(gòu)成獨立的侵害配偶權(quán)的行為。受害人請求加害人承擔損害賠償責任的，法院應當受理，并根據(jù)實際情況作出判決。遺棄配偶者，是對配偶一方不盡配偶的扶養(yǎng)、扶助義務，使配偶一方遭受精神上的痛苦，構(gòu)成一起。受害人請求損害賠償?shù)?，應當準許。（三）必須有損害存在。即必須有人身、精神損害和經(jīng)濟損失等。沒有財產(chǎn)上或人身損失，也就失去了承擔損害賠償責任的前提。損害是指利益的減少、丟失。包括財產(chǎn)損失和非財產(chǎn)損害。財產(chǎn)損失是指財產(chǎn)利益（包括物、貨幣、有價證券及債權(quán)的財產(chǎn)性權(quán)力）的減少或喪失。精神損害是指對民事主體、精神活動的損害。精神是與物質(zhì)性對應，與意識相一致的哲學范疇，法律上使用“精神”概念并不是完全的沿用或照搬哲學上的概念，而僅指精神活動，且與精神損害、精神損害賠償聯(lián)系在一起⑵，精神損害的最終表現(xiàn)形式是民事主體精神痛苦和精神利益的丟失或減損。（四）損害是由行為人的重大過錯造成，并且導致了夫妻間的離婚、妨害婚姻家庭關系的違法行為，與損害結(jié)果之間要有因果關系，因婚姻法只規(guī)定了離婚損害賠償制度，而沒有規(guī)定其他民事賠償責任。就離婚損害賠償制度、責任而言，必須有離婚這一要件，否則不構(gòu)成離婚損害賠償責任。四、婚姻法中的損害賠償制度的歸責原則。（一）根據(jù)婚姻法第四十六條的規(guī)定，有權(quán)主張損害賠償?shù)氖恰盁o過錯方”。這意味著婚姻法中的損害賠償制度的歸責原則是過錯責任原則，即行為人要承擔損害賠償責任的要件之一是行為人必須要有過錯。在運用過錯責任原則時，以過錯為歸責的最終條件，這就意味著行為人的過錯應作為基本因素加以考慮。以行為人的過錯程度作為確定責任范圍與形式的依據(jù)?；橐黾彝シ▽儆诿穹ǖ姆懂?，但是婚姻家庭法在突出自愿、平等這一民事法律的基本特征時，其還帶有強烈的倫理道德性，帶有很濃厚的感情色彩性，在這樣一種復雜的法律關系中要論是非對錯，難度相對來說較大。如有配偶者與他人同居的情形，作為該種情況的狀況都是一致的，但是引發(fā)該狀況的原因是多樣的?？赡苁桥渑家环降南残聟捙f、見異思遷；也可能是配偶一方腐朽的多配偶婚姻觀的作祟；也可能是夫妻關系的長期緊張，配偶一方壓抑、負荷過重所導致等。因此，誰對誰錯，一時難以區(qū)分。因此，在適用過錯損害賠償責任時，對過錯的認定要求擺脫倫理道德的束縛，應該從法律的角度來考慮，對于過錯的認定，應該以違反現(xiàn)行婚姻法的強制性規(guī)定為判斷依據(jù)。在首肯了過錯責任歸責原則的前提下，作為從過錯責任原則發(fā)展而來的過錯推定原則能否同樣適用呢？（二）過錯推定，是指為了保護相對人或受害人的合法權(quán)益，法律規(guī)定行為人只有在證明自己沒有過錯的情況下，行為人才可能不承擔責任。過錯推定原則則與過錯責任原則的最大區(qū)別在于舉證責任的分配不同。過錯責任原則采用的是“誰主張誰舉證”的原則；而在過錯推定原則中，采用的則是舉證責任的倒置，即被要求承擔責任人只有證明自己沒有過錯或者存在法律規(guī)定的抗辯事由時才能免責。將過錯推定責任原則應用于婚姻法的損害賠償制度中是大有裨益的。在單純的適用過錯責任原則的情形下，對提出損害賠償請求者要求其承擔、舉證責任，對這一證據(jù)的條件要求在婚姻家庭領域有相當?shù)碾y度。如針對有配偶者與他人同居的情形主張損害賠償?shù)娜舾蓡栴}的解釋第二條規(guī)定：“婚姻法第二條、第三十二條、第四十六條規(guī)定的‘有配偶者與他人同居’的情形，是指有配偶者與婚外異性不以夫妻名義、持續(xù)、穩(wěn)定的共同居住