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正文內(nèi)容

法理學20xx考試復(fù)習提綱(編輯修改稿)

2024-11-18 22:04 本頁面
 

【文章內(nèi)容簡介】 根本理由是什么?(3)如何理解司法獨立的體制保障?第十五章 違法和法律責任第一節(jié) 違法一、違法行為的概念二、違法的構(gòu)成三、違法的種類第二節(jié) 法律責任和法律制裁一、法律責任的概念和特點二、法律責任的構(gòu)成要件三、法律責任的分類四、法律責任的免責條件私法的免責條件(法定免責、意定免責)公法的免責條件:法定免責六、法律制裁法律制裁的概念(法律制裁和紀律制裁的區(qū)別)法律制裁的種類 思考題:(1)違法的構(gòu)成要件有哪些?(2)違法有哪些種類?(3)法律責任有哪些特點?(4)違法行為和法律責任有何關(guān)系?(5)法律責任的免責條件有哪些?第十六章 法律監(jiān)督一、法律監(jiān)督的概念二、法律監(jiān)督的原則三、法律監(jiān)督的構(gòu)成四、我國法律監(jiān)督體系(一)國家監(jiān)督權(quán)力監(jiān)督行政監(jiān)督司法監(jiān)督(檢察監(jiān)督、審判監(jiān)督)(二)社會監(jiān)督政黨的法律監(jiān)督群眾監(jiān)督社會團體監(jiān)督新聞媒體的監(jiān)督 思考題:(1)法律監(jiān)督有何意義?(2)法律監(jiān)督有哪些原則?(3)我國法律監(jiān)督體制存在哪些問題?第十七章 法律的方法與法的淵源一、法律方法和法律思維法理學的重要任務(wù)之一就是培養(yǎng)學生的法律思維能力。法律思維的形成是法制進化的標志,因為它要求人們使用法律思維方式來理解法律規(guī)范、法律概念和法律事實。法律思維方式是職業(yè)法律群體根據(jù)法律的品性對人的思維走向進行規(guī)范、概括所形成的思維定勢,是受法律意識和法律技術(shù)影響的一種認識社會現(xiàn)象的思維方法。具有如下特點:是一種規(guī)范性的思維方式。站在人性惡的立場上思考社會現(xiàn)象和預(yù)測人的行為的思維方式。強調(diào)人們思考一切問題應(yīng)從“壞人”的角度著眼,但這樣思考問題并不是期盼有害的結(jié)果的出現(xiàn),而主要是為了防止壞結(jié)果的出現(xiàn)。用法律思維方式看待人和物,應(yīng)考慮到可能出現(xiàn)的各種不利情況,不能僅從友善的角度考慮問題。求實的思維方式。強調(diào)認識任何事物都必須有證據(jù),應(yīng)以證據(jù)證明事物的客觀存在。法官斷案必須以證據(jù)證明的事實作為判案的依據(jù)。二、法的淵源的含義,二、法淵源的分類三、我國法的淵源(規(guī)范性文件與非規(guī)范性文件的區(qū)別、我國法的基本淵源)四、規(guī)范性文件的系統(tǒng)化五、法效力的概念(廣義的、狹義的)六、法效力的等級(法律規(guī)范適用的規(guī)則)法的效力等級也稱法的效力層次或法的效力位階。是指一國法的體系中不同淵源形式的法律規(guī)范在效力方面的等級差別。影響法的效力層次的因素主要有法的制定主體、制定時間和法的適用范圍。正式由于這諸多因素的影響,形成了不同效力的法,并進而形成法的效力等級或效力層次。法的效力層次遵循一定的原則(從法律適用的角度來說就是法律規(guī)范適用的規(guī)則,即在法律規(guī)范之間發(fā)生沖突時正確適用法律規(guī)范所應(yīng)當遵循的原則)主要包括:(一)上位法優(yōu)于下位法法律規(guī)范的效力等級首先取決于制定機關(guān)在國家機關(guān)體系中的地位,由不同機關(guān)制定的法律規(guī)范,效力等級也不同。除特別授權(quán)的場合以外,一般說來,制定機關(guān)的地位越高,法律規(guī)范的效力等級越高。效力等級高的是上位法,效力等級低的是下位法。在不同位階的法律規(guī)范發(fā)生沖突時,應(yīng)當選擇適用位階高的法律規(guī)范,也就是“上位法優(yōu)于下位法”這是解決法律規(guī)范沖突的一般原則。根據(jù)制定機關(guān)不同,立法法明確了不同的法律規(guī)范的效力等級。(二)同位階的法律規(guī)范具有同等法律效力,在各自權(quán)限范圍內(nèi)實施。同位階的法律規(guī)范是指法律規(guī)范的效力是相同的,沒有上下高低之分。如同級地方人大及其常委會制定的地方性法規(guī)之間、自治條例之間、單行條例之間、部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等效力,它們在各自的權(quán)限范圍內(nèi)實施。不同地方性的法規(guī)、自治條例、單行條例,由于實施的地域不同,在各自管轄的地域范圍內(nèi)發(fā)生效力,一般不會發(fā)生沖突。在實踐中容易引起沖突的主要是部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間。立法法規(guī)定部門規(guī)章之間、部門規(guī)章和地方政府規(guī)章之間具有同等的法律效力,在各自的權(quán)限范圍內(nèi)施行。如果規(guī)章之間發(fā)生沖突,應(yīng)根據(jù)該事項屬誰權(quán)限范圍來確定適用哪個規(guī)章。如果是國務(wù)院部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致,則應(yīng)根據(jù)該事項是屬于中央管理的事項還是屬于地方管理的事項來確定如何適用。由于目前我國各部門之間、中央與地方之間的權(quán)限范圍還很不清晰,一旦規(guī)章發(fā)生沖突,往往很難確定如何適用,在這種情況下,只能通過裁決機制來解決如何適用的問題。(三)特別法優(yōu)于一般法這項規(guī)則適用于同一機關(guān)制定的規(guī)范性文件不一致的情形。所謂一般法是針對一般人或一般事項,在全國適用的法;特別法是針對特定的人群或特別的事項,在特定區(qū)域有效的法。如合同法調(diào)整所有的民事合同法律關(guān)系,合同法的規(guī)定就是一般規(guī)定,除了合同法對合同有規(guī)定外,海商法、鐵路法航空法等分別對海上運輸合同、鐵路運輸合同、航空運輸合同作了規(guī)定,相對合同法的規(guī)定來說,這些規(guī)定是特別規(guī)定。確立特別法優(yōu)先的原則,是因為特別規(guī)定是在考慮具體社會關(guān)系的特殊需要的前提下制定的,更符合它所調(diào)整的社會關(guān)系的特點,所以具有優(yōu)先適用的效力。(四)新法優(yōu)于舊法。(五)國際法優(yōu)先的原則。(六)法不溯及既往原則七、法的效力范圍(一)法的空間效力法的空間效力基于國家主權(quán)而產(chǎn)生,它意味著一國法律的效力可以及于該國主權(quán)管轄的全部領(lǐng)域。包括領(lǐng)水、領(lǐng)陸、領(lǐng)空。此外,還包括延伸意義的領(lǐng)域,即駐外使館和領(lǐng)域外的本國飛機和船舶。當一國的立法體制規(guī)定中央和地方均享有一定立法權(quán)時,域內(nèi)效力原則又被進一步延伸為法律規(guī)范的效力及于其制定機關(guān)管轄的領(lǐng)域。包括三種情況:第一,在全國范圍內(nèi)有效的,即全國人大及其常委會制定的法律,國務(wù)院制定的行政法規(guī)等在全國范圍內(nèi)有效。第二,地方的,即地方國家機關(guān)在憲法和法律授權(quán)范圍內(nèi)制定的地方性法規(guī)。規(guī)章等在其管轄范圍內(nèi)有效。第三,特定范圍的,有些法律或法規(guī)是最高權(quán)力機關(guān)或最高行政機關(guān)制定的,但法律、法規(guī)本身規(guī)定生效的特定。范圍,如《香港特別行政區(qū)基本法》,只在香港特別行政區(qū)有效。(二)法的時間效力(三)法對人的效力思考題:(1)法律思維有何特點?(2)什么是法的淵源?法的正式淵源和非正式淵源分別包括哪些?(3)當代中國法的正式淵源和非正式淵源分別包括哪些?(4)在什么情況下,應(yīng)當適用法的非正式淵源?(5)法律匯編、法律編纂、法律清理有何區(qū)別?(6)什么是法的不溯及既往原則?(7)簡述我國法律的空間效力、時間效力及對人的效力(8)規(guī)范性文件和非規(guī)范性文件法律效力有何區(qū)別(9)簡述我國法律的效力層級第十八章 法律推理一、法律推理的含義與特征二、形式推理的三種類型及其局限三、辯證推理的含義與特征四、法律推定的含義思考題:(1)法律推理有何特征?(2)形式推理有哪幾種形式?每種形式的有點和缺點分別是什么?(3)什么是三段論?如何認識三段論推理的局限性?(4)什么是辯證推理?在什么情況下需要運用辯證推理方法?(5)什么是法律推定?有哪些作用?(6)類比推理有何特點?第十九章 法律的解釋一、法律解釋的概念二、法律解釋的意義三、法律解釋的種類四、我國的法律解釋體制五、法律解釋的方法思考題:(1)法律解釋有何意義?(2)正式法律解釋和非正式法律解釋有何區(qū)別?(3)法律解釋有哪些方法?(4)文理解釋有何特點?(5)論理解釋有何特點?(6)什么是目的解釋?(7)應(yīng)該如何正確運用各種法律解釋的方法?20-24章 法的起源與發(fā)展第一節(jié)法的演進 第二節(jié) 法的起源一、社會和社會調(diào)整(一)社會的概念(二)社會調(diào)整社會調(diào)整的分類社會調(diào)整的產(chǎn)生和發(fā)展具有內(nèi)在規(guī)律性二、原始社會的社會調(diào)整原始社會的社會組織原始社會的行為規(guī)則:習慣三、法的產(chǎn)生過程法產(chǎn)生的社會經(jīng)濟根源法產(chǎn)生的社會組織根源法產(chǎn)生的社會根源法產(chǎn)生的標志和規(guī)律 規(guī)律:(1)法的起源是一個長期的、漸進的發(fā)展過程。(2)法的起源是一個從自發(fā)到自覺、由個別到一般的發(fā)展過程。(3)法的起源是一個由氏族習慣到習慣法,再由習慣法到成文法的發(fā)展過程。(4)法的起源與國家的起源是密不可分地聯(lián)系在一起的,它們是由于同樣的原因,同時發(fā)生、同時發(fā)展和同時完成的。(5)法的起源過程是社會調(diào)整從多種手段的渾然一體到它們相對獨立的過程。四、原始社會的氏族習慣和法的聯(lián)系及區(qū)別第三節(jié) 法的歷史發(fā)展一、法的歷史類型二、奴隸制法和風建制法三、資產(chǎn)階級的法資本主義法的產(chǎn)生資本主義法的本質(zhì)和特點資產(chǎn)階級的兩大法系 兩大法系的區(qū)別:(1)在法律思維方式的特點方面,大陸法系屬于演繹型思維,而普通法系屬于歸納式思維和類比推理。普通法系的法官在處理具體案件時首先要探討以前類似案件的判決,并從中抽出適用于要處理的案件的一般原則。而大陸法系的法官,則首先考慮制定法所規(guī)定的一般法律準則。然后按這些準則來處理各個案件。(2)在法律的淵源方面,大陸法系具有制定法的傳統(tǒng),制定法為其主要法律淵源,判例一般不被看作為正式的法律 淵源(除行政案件外),對法院的審判無約束力,而英美法系具有判例傳統(tǒng),判例法為其正式法律淵源。(3)在法律的分類方面,大陸法系一般將公法和私法的劃分作為法律分類的基礎(chǔ),而英美法系則是以普通法和衡平法為法的基本分類。(4)在訴訟程序方面,英美法系采用對抗制,即在民事案件中,由雙方律師,在刑事案件中則由公訴人和被告律師擔當主要的角色,證據(jù)在當事人在場時提出,當事人可以同對方證人進行對質(zhì),這種程序也稱當事人主義程序,大陸法系屬于糾問式訴訟,在訴訟中法官占主導地位,證據(jù)可以在當事人不在場時提出。法官通過主動訊問當事人,查清事實,作出判決。也叫職權(quán)主義程序。(5)法的表現(xiàn)形式上的差別,大陸法系的國家根據(jù)羅馬法和《法國民法典》的傳統(tǒng),采取法典的形式,英美法系不傾向這種形式。四、社會主義的法(一)社會主義法產(chǎn)生的規(guī)律無產(chǎn)階級奪取政權(quán)是社會主義法產(chǎn)生的基本前提摧毀舊法體系是社會主義法產(chǎn)生的必然要求批判地繼承舊法是社會主義法產(chǎn)生的必要條件(二)新中國法產(chǎn)生的歷史特點新中國法是革命根據(jù)地法的繼承和發(fā)展是迅速徹底廢除國民黨舊法的基礎(chǔ)上創(chuàng)立的。新中國法的產(chǎn)生經(jīng)歷了從新民主主義法向社會主義法的過渡(三)社會主義法的本質(zhì)和特點第四節(jié) 法的現(xiàn)代化思考題:(1)試述法的起源和規(guī)律。(2)怎樣理解資本主義法的本質(zhì)和特征?(3)資本主義主義兩大法系有那些重要差別?(4)法的現(xiàn)代化的含義是什么?(5)什么是法的現(xiàn)代性因素?第25章 法治國家論一、法治的概念()1作為一種治國方略或社會調(diào)控方式,法治和人治相對立法治意指依法辦事的原則(現(xiàn)代法治的精髓是官吏依法辦事)3法治意指良好的法律秩序法治代表某種具有價值規(guī)定的生活方式。法治之法的價值基礎(chǔ)和取向至少應(yīng)包括:(1)確認和維護公民的基本人權(quán)為出發(fā)點,(2)法律必須有效地約束國家權(quán)力,防止國家權(quán)力濫用,(3)在權(quán)力和權(quán)利的關(guān)系方面,公民的權(quán)利是國家權(quán)力配置和運作的根本目的和界限。二、資本主義法治的內(nèi)容和特點三、法治國家的概念、依法治國的主體、客體和標準法治社會通行兩個基本原則:對公民來說,法不禁止即權(quán)利,只要法律不明文禁止的,都可以作為,對國家和政府來講:法不規(guī)定即無權(quán),只有法律明文規(guī)定或允許的,才可以作為。第二節(jié) 法治的條件一、法治的形式要件二、法治的實體要件三、法治的精神要件思考題:(1)什么是法治?法治與法制的關(guān)系怎樣?(2)法治的價值取向是什么?(3)法治社會的法應(yīng)具有什么樣的品質(zhì)?第三篇:法理學復(fù)習提綱一、法理學的知識結(jié)構(gòu)二、簡述學習法理學的意義(1)學習法理學是學習法學其他學科的需要。法理學是法學的基礎(chǔ)理論和一般理論,研究的內(nèi)容是法律的一般性、普遍性問題,提供的是法律基本概念、基本知識和基本原則。這些基本概念、基本知識和基本原理是從其他法學科學中概括出來,又用以指導其他法學學科的。(2)學習法理學是培養(yǎng)法律思維方式的需要。法理學的一個重要功能是培養(yǎng)人們的法律思維方式。法律職業(yè)者只有用法律思維方式來思考和分析法律問題,才能得出合乎法律精神和邏輯的結(jié)論。法律思維方式的養(yǎng)成離不開法理學的學習。(3)學習法理學是培養(yǎng)法律理論素質(zhì)的需要。通過學習法理學而培養(yǎng)良好的法律理論素質(zhì)和理性思維能力,能夠幫助人們超越自身的法律偏見和法律經(jīng)驗的局限性,對現(xiàn)行法律制度保持反思和批判的能力。(4)學習法理學是培養(yǎng)實際工作能力的需要。要想成為一名合格的、出色的法律實務(wù)工作者,學習法理學,掌握法的精神是相當重要的。三、法的作用法律作用是指法律對于人的行為以及社會關(guān)系所帶來的影響。法律作用可分法律的規(guī)范作用和法律的社會作用。l 法律的規(guī)范作用是指法作為特殊的行為規(guī)則本身所具有作用。法的規(guī)范作用又分為以下幾個部分。指引作用,指法律對人們的行為起到的普遍指導作用。法律的指引是一種一般指引,而不是個別指引。評價作用,法律的評價作用是指法律作為一種評價尺度,能夠?qū)θ说男袨榈姆梢饬x進行評價。法律的評價作用的客體是人的行為。評價的標準包括行為的合法或不合法、違法或不違法。預(yù)測作用,指人們可以根據(jù)法律規(guī)范預(yù)測人們相互之間將會怎樣行為的以及行為的法律后果。強制作用,指法律能夠運用國家強制力對違法者施以強制措施,保障法律被順利實現(xiàn)。n教育作用,法律的教育作用是指法律不僅是社會的行為規(guī)范,也確立了最低的社會道德標準和是非觀念,它可以通過它的實施和傳播進入人的心靈,矯正的人的行為。l 法的社會作用是指從法的本質(zhì)和目的這一角度出發(fā)來分析,指維護有利于特定人群的社會關(guān)系和社會秩序。維護階級統(tǒng)治(核心)執(zhí)行社會公共事務(wù)分配社會利益解決社會糾紛實施社會管理l 法的局限性法并不是調(diào)整社會關(guān)系的唯一手段。n“徒善不足以為政,徒法不足以自行” 即使制定得很好的法律,也需要合適的人正確地去執(zhí)行和適用,需要絕大多數(shù)社會成員的支持,要有相應(yīng)的社會、經(jīng)濟、政治、文化條件的配
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