企業(yè)對外投資中的擔保法律問題講解(編輯修改稿)
2024-11-16 23:47 本頁面
【文章內容簡介】 此有一個很重要的問題需要澄清即股東以其擁有的股權出質決不是指股東以其出資于的財產(chǎn)為質。 如前所述股東向的出資行為使股東獲得股權而使獲得出資財產(chǎn)的所有權股東無權直接支配已出資的財產(chǎn)股權也不是已經(jīng)出資財產(chǎn)的代表權。 (3)出質股權的比例。股權比例即股東的出資比例或股份份額。股權比例越高那么股東可獲得的紅利和可分得的的剩余財產(chǎn)也越多反之亦然因此出質權的大小與出質權的比例成正比。 出質股權交換價值的分析股權的交換價值是股權價值的表現(xiàn)形式是股權在讓渡時的貨幣反映即股權的價格。出質股權的交換價值是衡量股權質權擔保功能的直接根據(jù)也是債權的價格。出質股權的交換價值是以其價值為根底但也受其他因素的影響： (1)的供求。特別是對以股票出質的股權質權股票的供求狀況極大地影響著股票的價格。 (2)利率。利率的上下往往與股票的價格成反比。 (3股權質權的限即股權合同的限。股權的交換價值非一個恒值是隨著時間的推移而變化的。因此股權質權的限對出質股權的交換價值也有至關重要的影響。 據(jù)以上分析可知股權質權與其他種質權相比其擔保功能有如下特點： (1)質物價值的不穩(wěn)定性。股權的價值極易受狀況和變化的影響特別在以股票出質的情形下股票的價值經(jīng)常地處在變化之中。因此使得股權質權的擔保功能較難把握對質權人而言風險比較大。 (2)質物價值是一個預值。因股權價值的不穩(wěn)定性從而在設立股權質權時當事人協(xié)商確定出資額或股份額的多少即確定以多大的出資額或股份額為出質標的物才可對債權人以充足的擔保時上是以當事人或第三人如資產(chǎn)評估機構〕的預價值為根底。而該預值常會與實際狀況相背離使得質權人承擔著其債權得不到充足擔保的風險。 (3)出質股權的種類不同其擔保功能也有差異。以股票出質的因股票是有價其流通性、變現(xiàn)性強因此其擔保功能較強。以出資出質的其股權的流通性、變現(xiàn)性較差因此其擔保功能相對較弱。三〕、股權質押的設立股權質押的設立以當事人合意并簽訂質押合同而設立。 股權質押合同是要式合同我國?擔保法?第條規(guī)定“出質人與質權人應當以書面形式訂立質押合同。〞第78條款規(guī)定“以依法可以轉讓的股票出質的出質人與質權人應當訂立書面合同。〞可見在我國股權質押只能以書面合同的形式方可設立。股權質押合同是要物合同即質權的成立不僅需要當事人訂立契約而且以交付標的物為必備條件。如?商法?第207條規(guī)定“以股權為質權標的的須交付股票〞。我國?擔保法?未規(guī)定以股票交付質權人占有為必備要件主要是因為目前股票已無紙化股票的儲存及轉讓都通過電腦控制運行。因此?擔保法?采股票質押的登記為股票質押成立的必備要件以代替股票的轉移占有。 股權質權成立的我國?擔保法?對股權成立的采用有效要件即以作為質押合同生效的必備要件并以此對抗第三人。對的形式無是以股份出質還是以出資額出質均采取登記的方式只是登記的不同。如?擔保法?第78條規(guī)定以股票出質的應向登記機構出質登記質押合同自登記之日起生效。以有限責任股份出質的質押合同自股份出質記載于股東之日起生效。登記內容參照公的有關規(guī)定無是向登記機構登記還是在股東上進展記載至少必須具備：質權人的或名稱、住所、出質的出資額或股份數(shù)股票數(shù)或股票的編〕以及出質限等。此外還應當附具質押合同。 對外商企業(yè)者對外商企業(yè)者設立股權質押按照?外商企業(yè)者股權變更的假設干規(guī)定?質押合同除滿足?擔保法?的有關規(guī)定外尚須經(jīng)審批批準并向原登記備案。未按規(guī)定審批和備案的質押合同不能成立?？梢娨酝馍唐髽I(yè)者的股權設立的質權因其標的物的特殊性其設立不僅需當事人合意尚得受行政的監(jiān)。審批的批準及在登記的備案是該種質押合同的生效要件和對抗要件。四〕、股權質押的效力股權質押的效力是股權質押制度的核心內容。股權質權的效力是指質權人就質押股權在擔保債范圍內優(yōu)先受償?shù)男Я百|權對質押股權上存在的其他權利的限制和。 股權質押對所擔保債權范圍的效力因權利質押法律未作特別規(guī)定的準用動產(chǎn)質權的有關規(guī)定所以與動產(chǎn)質權一樣股權質權所擔保的債權范圍一般由當事人在質押合同中約定。我國?擔保法?第67條規(guī)定“質押擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金、質物保費用和實現(xiàn)質權的費用〞。 法律對質押擔保范圍的規(guī)定有兩方面的作用：一是為當事人約定擔保范圍提供參考或者說提供范本；二是在當事人對質押擔保范圍未作約定或約定不明時援以適用。但法律對質押擔保范圍的規(guī)定屬于任意性當事人在約定時可予以增刪。當事人在合同中對擔保范圍所作的約定與法律規(guī)定不一致時應從其約定。 股權質權對質物的效力股權質權對質物的效力范圍一般應包括： (1)質物。即出質股權。質物是質權的行使對象當然屬于質權的效力范圍。 (2)孳息。即出質股權所生之利益。主要指股息、紅利、的盈余公配等。我國?擔保法?第68條規(guī)定“質權人有權收取質物所生的孳息。〞但該條之規(guī)定仍是一種任意性“質
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