【文章內(nèi)容簡介】 帶動(dòng)國內(nèi)同行業(yè)企業(yè)的技術(shù)升級，推動(dòng)我國產(chǎn)品結(jié)構(gòu)的升級和產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的優(yōu)化。20世紀(jì)90年代中期以后，跨國公司并購我國企業(yè)的規(guī)模不斷擴(kuò)大，在一些規(guī)模經(jīng)濟(jì)顯著的行業(yè)中，外資并購企業(yè)已占據(jù)企業(yè)規(guī)模排名的前幾名，如感光材料行業(yè)、汽車行業(yè)等?？鐕镜拇笮屯顿Y項(xiàng)目，明顯提高了所在行業(yè)的生產(chǎn)集中度，改善了中國產(chǎn)業(yè)組織結(jié)構(gòu)。大型跨國公司都是生產(chǎn)全球化程度很高的公司，在全球有多家技術(shù)水平相當(dāng)，產(chǎn)品質(zhì)量符合要求的協(xié)作企業(yè)。當(dāng)跨國公司來中國投資，為降低生產(chǎn)成本，提高當(dāng)?shù)鼗潭龋蜁?huì)帶動(dòng)國外協(xié)作企業(yè)到中國進(jìn)行投資。如為了給上海大眾汽車公司配套，德國大眾在全球配套企業(yè)中，已有100多家前來中國投資。美國通用汽車公司投資于上海浦東，吸引了44個(gè)相關(guān)的汽車零部件配套項(xiàng)目前來投資，投資額高達(dá)22．3億美元?？逻_(dá)98并購”對中國感光材料產(chǎn)業(yè)予以優(yōu)化重組，廈門成為彩色膠卷生產(chǎn)中心，汕頭是X光片生產(chǎn)核心，無錫是影像藥水生產(chǎn)核心，同時(shí)對3家企業(yè)實(shí)施了一系列的技術(shù)改造和升級措施，這就從整體上提升了中國感光材料行業(yè)產(chǎn)品的技術(shù)含量，優(yōu)化了產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)。第四，跨國公司并購有助于培育市場競爭。競爭是市場經(jīng)濟(jì)的本質(zhì)屬性，完善市場競爭環(huán)境，鼓勵(lì)公平競爭，充分發(fā)揮競爭機(jī)制的作用，是社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的內(nèi)在要求。競爭不足和競爭過度都不利于市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。實(shí)踐表明，跨國公司并購能夠有效地增強(qiáng)東道國國內(nèi)市場的競爭效應(yīng)?？逻_(dá)“98并購”之前，中國感光企業(yè)有7家，分別為地方政府所控制，為了地方利益實(shí)際上處于過度競爭狀態(tài)。從20世紀(jì)80年代到90年代早期，這些中國感光企業(yè)分別付出巨額資金從柯達(dá)、富士等公司引進(jìn)技術(shù)和設(shè)備，試圖以此追趕世界。他們的設(shè)想是從國外引進(jìn)技術(shù)設(shè)備，而后以國產(chǎn)產(chǎn)品替代進(jìn)口產(chǎn)品，再把海關(guān)這個(gè)門關(guān)起來，這樣中國市場不就是“自己人”的天下嗎?殊不知感光行業(yè)屬于精細(xì)化工中的精細(xì)化工，技術(shù)密集、資金密集，要么國家集中力量，要么與人家合作，7家企業(yè)同時(shí)都有出路是不可能的。跨國公司在并購當(dāng)時(shí)并不會(huì)改變市場份額，但它會(huì)改變競爭者的身份，這種競爭者身份的改變能夠促進(jìn)東道國國內(nèi)市場有效競爭的形成。事實(shí)正是如此，通過柯達(dá)“98并購”，整合了中國瀕臨倒閉的3家感光企業(yè)，關(guān)停并轉(zhuǎn)了3家感光企業(yè)，保存了優(yōu)質(zhì)的樂凱企業(yè)。中國感光市場的有效競爭格局初步形成。（二）跨國公司在華并購對中國經(jīng)濟(jì)的消極影響原外經(jīng)貿(mào)部跨國公司研究中心主任王志樂曾指出：外資考慮的是市場發(fā)展以及未來盈利能力，考慮的是企業(yè)戰(zhàn)略在中國的實(shí)施；而內(nèi)資企業(yè)關(guān)注的是自己的生存發(fā)展、增加企業(yè)競爭力，雙方合作實(shí)際上是一場“博弈”?？鐕驹谌A并購的根本目的是出于戰(zhàn)略和盈利的需要，其投資目標(biāo)和經(jīng)營方式都會(huì)存在不符合我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求的因素，因此，跨國公司在華并購?fù)顿Y不可避免地會(huì)帶來一些消極影響。這就要求我們在充分利用跨國公司并購帶來的積極效應(yīng)的同時(shí)，對其消極影響保持清醒的認(rèn)識。跨國公司并購可能導(dǎo)致國有資產(chǎn)流失。由于我國目前產(chǎn)權(quán)交易不規(guī)范，跨國公司在并購中國企業(yè)的過程中存在國有資產(chǎn)嚴(yán)重流失的問題。主要表現(xiàn)為：（1）國有資產(chǎn)被漏估、低估。在跨國公司并購過程中，許多被并購的中國企業(yè)的資產(chǎn)沒有經(jīng)過規(guī)范化的核定與評估；有的雖然經(jīng)過相關(guān)機(jī)構(gòu)的評估，但由于當(dāng)時(shí)資產(chǎn)評估制度不完善、評估方法不科學(xué)，國有資產(chǎn)價(jià)值被嚴(yán)重低估的情況時(shí)有發(fā)生。而跨國公司資產(chǎn)的價(jià)值往往被高估，從而造成國有資產(chǎn)流失。（2）無形資產(chǎn)流失。在跨國公司并購國有企業(yè)的過程中，中方晶牌被外商大肆“蠶食”，由此造成了無形資產(chǎn)的流失。無形資產(chǎn)由于具有較強(qiáng)的穩(wěn)定性和增值性，對企業(yè)發(fā)展具有極大的推動(dòng)作用，這已為現(xiàn)代企業(yè)所普遍認(rèn)同。如廈門的福達(dá)、汕頭的公元晶牌在被柯達(dá)并購以后，已經(jīng)銷聲匿跡了；20世紀(jì)90年代中期享譽(yù)全國的揚(yáng)子冰箱被德國博西華公司并購控股后，逐漸銷聲匿跡；美加凈化妝品曾經(jīng)是國內(nèi)消費(fèi)者十分喜歡的一種日用化妝晶，現(xiàn)在市場上卻難覓其蹤影。究其原因就是在跨國公司并購的過程中，由于缺乏對品牌的保護(hù)意識，致使經(jīng)過多年積累而形成的中國晶牌最終被洋品牌淹沒。也有一些企業(yè)吸取了前車之鑒，如樂百氏被法國達(dá)能集團(tuán)控股后，簽訂了品牌保護(hù)協(xié)議，樂百氏仍然擁有商標(biāo)權(quán)、管理權(quán)、產(chǎn)品及市場開拓權(quán)。樂凱被柯達(dá)收購部分股權(quán)后，仍然堅(jiān)持獨(dú)立晶牌，也是出于同樣的考慮。國有資產(chǎn)流失最根本的原因在于，跨國公司并購國有企業(yè)實(shí)質(zhì)上是地方政府主導(dǎo)型的企業(yè)購并，并不完全是一種市場行為。如果是一種市場并購行為，那么就能達(dá)到交易的公平公正，如柯達(dá)并購樂凱是雙方自由博弈的結(jié)果，就基本上實(shí)現(xiàn)了公平。跨國公司并購可能導(dǎo)致行業(yè)壟斷危及國家經(jīng)濟(jì)安全。從跨國公司并購的動(dòng)機(jī)來看，跨國公司并購我國國有企業(yè)更多的是對優(yōu)勢企業(yè)的并購，目的是實(shí)現(xiàn)雙方優(yōu)勢的組合，或者目標(biāo)企業(yè)具有跨國公司發(fā)揮其優(yōu)勢的基礎(chǔ)。目前發(fā)生在我國的外資并購案例已初步表明，并購目標(biāo)大多是行業(yè)內(nèi)的優(yōu)勢企業(yè)或者是經(jīng)營不善但具有較大市場份額和優(yōu)質(zhì)品牌的大型國有企業(yè)?？鐕静①徦x中的這些優(yōu)勢企業(yè)大多也是行業(yè)的龍頭企業(yè)，基本上都是目前在國內(nèi)市場具有相當(dāng)實(shí)力與較大的市場份額的國有企業(yè)，特別是利潤空間較大行業(yè)的企業(yè)。這是與跨國公司占領(lǐng)他國市場的主要并購目的相吻合的。一方面可以增強(qiáng)自己對于中國市場的壟斷力量，另一方面也達(dá)到消滅競爭對手的目的?？鐕镜摹疤煨浴本褪亲非髩艛嗟匚弧⒅\取壟斷特權(quán)，它一旦控制市場就可能壓抑競爭，降低市場效率，扭曲市場結(jié)構(gòu)，帶來社會(huì)福利的降低。2004年5月，國家工商總局發(fā)布的《在華跨國公司限制競爭行為表現(xiàn)及對策》的報(bào)告就指出，在華跨國公司在市場競爭中具有明顯的市場優(yōu)勢地位，有的還占據(jù)絕對壟斷地位。如微軟操作系統(tǒng)軟件產(chǎn)品、利樂軟包裝產(chǎn)品的市場占有率都高達(dá)95％；在感光材料行業(yè)，柯達(dá)公司在中國市場占有率超過50％，富士公司在中國市場占有率超過25％；而隨著柯達(dá)入股樂凱，市場優(yōu)勢地位將更加穩(wěn)固。為了擴(kuò)大市場份額，排斥競爭對手，跨國公司還 9 經(jīng)常使用低價(jià)傾銷手段實(shí)行掠奪式定價(jià)。而這種手段在我國市場上時(shí)有表現(xiàn)，如某跨國公司在我國國產(chǎn)軟件WPS97發(fā)布前夕，匆忙推出97元超低價(jià)格的同類產(chǎn)品。全國醫(yī)藥行業(yè)最大13家公司中，外商控股50％以上的7家，控股50％的有5家，中方控股權(quán)的僅有1家。經(jīng)濟(jì)安全作為國家安全的重要內(nèi)容，是任何國家都不能不高度重視的一個(gè)戰(zhàn)略性的問題。經(jīng)濟(jì)是社會(huì)的基礎(chǔ)，沒有經(jīng)濟(jì)安全就不可能有真正的國家安全。允許跨國公司并購我國國．有企業(yè)，雖然可以解決國有企業(yè)內(nèi)部存在的一些問題，但由此帶來的行業(yè)控制完全有可能對國家的經(jīng)濟(jì)安全構(gòu)成威脅。譬如，樂凱公司是軍用膠卷的供應(yīng)者，若這一民族品牌被跨國公司所控制，就會(huì)危及國家安全?？鐕静①徲锌赡苡绊懳覈a(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)和區(qū)域經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)的調(diào)整和完善?？鐕静①徲兄约旱陌l(fā)展戰(zhàn)略即取得市場優(yōu)勢和壟斷利潤，因而會(huì)與我國的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)和區(qū)域經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整的方向存在一定的背離?？鐕静①彽哪繕?biāo)，主要集中在我國的汽車制造業(yè)、醫(yī)藥行業(yè)、通信設(shè)備的制造、電信服務(wù)、精細(xì)化工、運(yùn)輸、金融、保險(xiǎn)、零售批發(fā)、物流等利潤較高、市場潛力較大行業(yè)的優(yōu)勢企業(yè)。優(yōu)勢企業(yè)擁有跨國公司在華投資經(jīng)營所必不可少的資源，如企業(yè)的生產(chǎn)能力、銷售網(wǎng)絡(luò)、產(chǎn)品的品牌知名度以及適合中國國情的管理等。通過并購這些優(yōu)勢企業(yè)跨國公司可獲取協(xié)作收益，并且迅速實(shí)現(xiàn)本地化戰(zhàn)略。而我國政府2002年頒布的《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》，主要鼓勵(lì)外資進(jìn)入農(nóng)業(yè)、采掘業(yè)、制造業(yè)（特別是化工原料的生產(chǎn)、造紙工業(yè)、食品工業(yè)等傳統(tǒng)工業(yè)）、工業(yè)生產(chǎn)設(shè)備和環(huán)保設(shè)備制造等領(lǐng)域，試圖借助外資加快這些傳統(tǒng)工業(yè)的技術(shù)進(jìn)步與產(chǎn)業(yè)升級換代?？鐕静①彽闹袊髽I(yè)還存在地區(qū)分布不均的問題，跨國公司并購?fù)顿Y主要集中在東部地區(qū)，中西部的投資存量比重相當(dāng)少。跨國公司并購中國企業(yè)在地區(qū)布局的不合理，將加劇地區(qū)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展不平衡，引發(fā)資源在地區(qū)和產(chǎn)業(yè)之間的重新配置，加大我國實(shí)現(xiàn)區(qū)域經(jīng)濟(jì)協(xié)調(diào)發(fā)展的成本。以上分析表明，跨國公司并購中國企業(yè)利弊皆有。從國家的整體發(fā)展戰(zhàn)略看，目前跨國公司并購對于我國企業(yè)的影響是利大于弊，我們必須十分重視對外資并購予以法律規(guī)制。只有建立起一套切實(shí)可行的外資并購法律體系，我們才能趨利避害，更好地利用外資并購為我國的經(jīng)濟(jì)建設(shè)服務(wù)。四、由政府行為到市場行為——政府職能的合理定位“98并購”協(xié)議是柯達(dá)公司與中國政府反復(fù)較量和博弈的結(jié)果，它不是一個(gè)純市場的交易行為，市場經(jīng)濟(jì)的一些規(guī)則被排除適用（凸現(xiàn)出政府的影子），這是特定環(huán)境下的產(chǎn)物。當(dāng)時(shí)中國的6家感光企業(yè)跨越6個(gè)省市——遼寧、天津、江蘇、上海、福建、廣東，在強(qiáng)烈的地方利益驅(qū)動(dòng)下，它們各自為政猶如一盤散沙。由于體制的原因，6家感光企業(yè)幾乎是整體陷入虧損破產(chǎn)的境地，每一家企業(yè)都無力與強(qiáng)大的柯達(dá)相抗衡?？逻_(dá)公司要對中國感光材料實(shí)施全行業(yè)并購，就必須與每一家企業(yè)進(jìn)行談判，這無疑會(huì)增加其交易成本。一邊是強(qiáng)大的政府，一邊是實(shí)力雄厚的跨國公司，最終達(dá)成了協(xié)議，各自實(shí)現(xiàn)了自己的目標(biāo)，即中國政府以市場換資金、技術(shù)、管理，柯達(dá)公司以時(shí)間換取在中國市場的發(fā)展空間。2003年柯達(dá)并購樂凱與“98并購”的不同之處在于：此時(shí)中國已加入WTO組織，中國市場經(jīng)濟(jì)趨于成熟，競爭也日趨激烈。這次并購沒有政府部門的直接參與，是一個(gè)純市場的交易行為，是雙方在市場經(jīng)濟(jì)中自由博弈的結(jié)果。盡管實(shí)力有相當(dāng)?shù)膽沂?，但是只要遵守市場?jīng)濟(jì)的一般規(guī)則，交易雙方就能各取所需實(shí)現(xiàn)公正?？逻_(dá)并購樂凱是一個(gè)雙贏的契約。10 通過獲得柯達(dá)提供的高端技術(shù)，樂凱得以有機(jī)會(huì)提升自己的產(chǎn)業(yè)鏈，以便在感光材料市場上取得后發(fā)優(yōu)勢。通過這次并購，柯達(dá)幾乎把中國的感光材料企業(yè)盡收旗下，擴(kuò)大了市場份額，在與日本富士的競爭中處于優(yōu)勢地位，提升了其在世界感光材料市場上的競爭優(yōu)勢。通過對兩次并購活動(dòng)結(jié)果的分析比較可以看出，柯達(dá)對中國感光材料企業(yè)的并購經(jīng)歷了由政府行為到市場行為的轉(zhuǎn)變。這種轉(zhuǎn)變一方面體現(xiàn)了中國市場經(jīng)濟(jì)的逐步成熟，另一方面也折射出，加入WTO以后中國政府職能的理性化，即在市場并購中政府的角色不在于參與并購交易，而在于為并購提供有序競爭的市場環(huán)境和統(tǒng)一的法律制度?？鐕静①徶袊髽I(yè)涉及許多敏感性的問題，如國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、民族工業(yè)的保護(hù)以及外資控股等問題。政府對此類問題予以關(guān)注和涉足是最自然不過的事情。因?yàn)榭鐕静①徶袊髽I(yè)必然會(huì)帶來一些消極影響，如國有資產(chǎn)流失、國家的經(jīng)濟(jì)安全以及外資并購中的壟斷趨勢。問題的關(guān)鍵在于政府對此類問題予以關(guān)注和涉足的方式，方式不對也無助于從根本上解決問題。在吸引外資的過程中，由于政府角色的定位不當(dāng)，市場換技術(shù)戰(zhàn)略從一定意義上說是失敗的。如“98．并購”協(xié)議以后，中國感光企業(yè)的整體技術(shù)水平仍然偏低；汽車合資搞了這么多年，中國汽車行業(yè)的技術(shù)至今仍不盡人意；知名度和市場占有率極高的民族晶牌南孚電池，在地方政府吸引外資政策的要求下被迫出讓股權(quán)給跨國公司，現(xiàn)在已淪落為外資控股的境地，等等。總之，在外資并購中由于地方政府的“拉郎配”，以及強(qiáng)烈的地方利益至上和在領(lǐng)導(dǎo)追求政績沖動(dòng)的驅(qū)使下，國有資產(chǎn)流失的現(xiàn)象比較嚴(yán)重。企業(yè)并購從本質(zhì)上講是一個(gè)交易行為，并購的順利展開離不開規(guī)則的支持。現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)是法治經(jīng)濟(jì)，制度規(guī)則在市場經(jīng)濟(jì)中的基礎(chǔ)性地位和作用日益增強(qiáng)。因此，在跨國公司并購中國企業(yè)的過程中，政府職能不在于直接參與并購而在于加強(qiáng)法律制度建設(shè)，以完善宏觀經(jīng)濟(jì)環(huán)境（以競爭法為核心）、中觀經(jīng)濟(jì)環(huán)境（以產(chǎn)業(yè)法為核心）、微觀經(jīng)濟(jì)環(huán)境（以公司證券法為核心）。惟有如此，跨國公司并購中國企業(yè)所涉及的國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、民族工業(yè)的保護(hù)以及外資控股等敏感性的問題才能迎刃而解。五、中國外資并購立法的嬗變20世紀(jì)90年代以來，隨著跨國公司并購活動(dòng)在我國的出現(xiàn)，我國陸續(xù)出臺(tái)了一些規(guī)范跨國公司并購活動(dòng)的法律、法規(guī)和規(guī)章?？v觀外資并購立法嬗變，呈現(xiàn)出如下階段性的特征：第一階段（1998年以前），跨國公司并購中國企業(yè)具有試探性的特點(diǎn)，并購的企業(yè)從一般國有企業(yè)到上市公司都有。并購?fù)顿Y是一種不同于原來的“綠地投資”，這就使得人們對中國利用外資的形式有了一種謹(jǐn)慎的思考。由于法律制度的不完善，跨國公司并購?fù)顿Y對于東道國的負(fù)面效應(yīng)也逐漸顯現(xiàn)出來。這一時(shí)期相繼出現(xiàn)的“中策并購事件” 和“北旅并購事件”，充分暴露出當(dāng)時(shí)我國外資并購法律制度的空白。這一時(shí)期的法律主要是針對外商在華“綠地投資”而頒布的，如1993年制定的《中華人民共和國公司法》（1999年修訂），1995年外經(jīng)貿(mào)部（現(xiàn)商務(wù)部）發(fā)布《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》，1995年9月國務(wù)院發(fā)布《關(guān)于暫停將上市公司國家股和法人股轉(zhuǎn)讓給外商的請示的通知》，1997年外經(jīng)貿(mào)部和國家工商總局發(fā)布《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》，1997年國家稅務(wù)總局發(fā)布《關(guān)于外商投資企業(yè)合并、分離、股權(quán)重組、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓等重組業(yè)務(wù)所得稅處理的暫行規(guī)定》，等等。由于我國外資并購法律制度的空白，致使外商在華并購?fù)顿Y無法可依，要么規(guī)避法律，損害我國經(jīng)濟(jì)利益；要么放棄投資，這又不利于我國引進(jìn)外資?！爸?11 策并購事件”和“北旅并購事件”不僅對我國證券市場造成極壞的影響，而且?guī)砹藝匈Y產(chǎn)的大量流失，這